Англо-саксонская правовая семья. Её особенности (01.11.2011).

Некоторые ученые (Марченко) ставят эту правовую семью на первое место, отмечая, что она самая распространенная (1\3 современного человечества живет по механизмам англо-саксонской правовой семьи). Эта семья имеет ни чуть не меньшее распространения в мире, чем романо-германская. Но если романо-германская разбросана по всему миру, то эта семья консолидирована.

Крайне низкий уровень разработанности англо-саксонской правовой семьи. В нашей литературе есть только одна монография И.Ю. Богдановской «Прецедентное право в современном мире».Эта работа рассматривает специфику источников данной правовой семьи.

Противоречия данной правовой семьи:

1. Название данной правовой семьи (англо-саксонская правовая семья; семья общего права – основной компонент этой правовой семьи является общее право; англо-американская правовая семья; семья судейского права – судейская правовая семья);

2. Все особенности рассматриваемой семьи даются в историко-правовом аспекте. Теоретические обобщения крайне не значительны и крайне противоречивы;

3. Все основные особенности характеризующие англо-саксонскую правовую семью переносятся на другие национально-правовые системы. Эти особенности характеризуют только английскую правовую систему.

Особенности генезиса англо-саксонской правовой семьи.

Все исследователи сразу называют конкретную дату, с которой начинается эпоха становления англо-саксонской правовой семьи – 1066 год. Это был год завоевания английской территории норманнами и установление династии Тюдоров. На территории Англии проживали несколько десятков варварских племен (англы, саксы, юты). До 1066 года все эти племена жили по местным обычаям. Не было никаких общих систем управления и регулирования. Местные обычаи характеризовали жизнь, быт, характер отношений этих племен. После норманнского завоевания была поставлена задача – создать единую, централизованную систему государственной власти и управление и соответствующую систему правового регулирования, которая заменила бы местные обычаи. Главную роль в решении этой центральной задачи сыграла система королевских судов. Речь идёт о тех высших звеньях судебной власти, которые были представлены королевскими судами (Вестминстерские) и разъездные. Эти суды на ранних этапах существования были не столько органами правосудия, сколько органами политическими. Р. Давид: «По своему назначению королевские суды были скорее политическими, управленческими нежели судебными, потому что их основная цель – решение проблем, затрагивающих короля и королевство».

Три главных категории дел, проблем, которые вынуждены были решать королевские суды:

• Решение финансовых проблем (налоговые проблемы);

• Вопросы регулирования земельной собственности (королевским судам пришлось решать серьезные земельные споры);

• Рассматривали уголовные преступления наиболее опасные и направленные против интересов короля и королевства, против всеобщей системы безопасности.

Рассматривались не только эти вопросы, но это наиболее крупные категории дел. Те решения, которые принимали королевскими судами приводили к созданию источника права. Именно их решениям придавалось юридическое значение источников права, нормативных предписаний. Так складывалась система прецедентного права.

На первых парах (в течение полувека) эти прецеденты должны были приниматься с учетом тех местных обычаев, законов, к которым привыкли местные жители. Поэтому сложилась такая аксиома, что прецедент увековечивает местные традиции и принципы. А поскольку эти обычаи были преимущественно англов и саксов, отсюда и появилось одноименное название. У королевских судов была обязанность рассматривать дела в соответствии с местными обычаями, если они не противоречили интересам короля и королевства.

Почему на становление этой семьи не оказало влияние римское право?

• Королевские суды решали преимущественно публично-правовые споры (финансовые, уголовные, земельные), для которых римское право не могло быть использовано.

• Несовместимость тех традиций и обычаев, которые легли в основу прецедентного права с правилами и принципами римского права.

• Система общего права развивалась на своей собственной социально-экономической, политической основе. Это исключало возможность опираться на рисское частное право.

Римское владение теми территориями, которые стали территориями Англии оставили в наследство: розу как символ государства, центральное отопление, дороги и латинский язык.

Появление Парламента в системе государственной власти намного позже, чем власть судебная (1265 год). Даже возникновение Парламента не изменило ситуации, поскольку нормативные решения Парламента были не многочисленными и не оказывали существенного влияния на общественные отношения (Р. Давид).

Какова роль научной доктрины? Была ли она в стороне от процессов становления, укрепления новой правовой системы? Английские историки отмечают, научная доктрина и в этом главное отличие от романо-германской правовой семи, имело здесь прикладное значение не оказывая серьезного влияния на особенности возникшей новой семьи. Больше значение имели в механизме правового регулирования старинные руководства по общему праву (написанные учеными, в прошлом судьями). Значение этих старинных руководств, что здесь были систематизированы прецеденты. Здесь не было серьезных рассуждений авторов этих руководств. Они комментировали практику, давали разъяснения. В последующем научная доктрина сыграла большую роль в рамках официальной инкорпорации – создание сборников судебных решений. Только после правовой реформы 1832 года, на научную доктрину были возложены совершенно конкретные задачи:

• Наука должна была восполнить пробелы (обоснование правовых принципов, их включение в действующее законодательство);

• Именно научная доктрина должна была полностью разработать юридический словарь, отсутствовавший до того времени;

• Определить тенденции развития права с учетом национально-исторических особенностей.

Научная доктрина, выполняя эти задачи, сделала достаточно много. 20 век это время рассвета и повышения роли в английской правовой жизни. В США научная доктрина с самого начала имела важное значение и отражалась в различных источниках права (например, в Конституции). В конце 20 века появилась первая наиболее крупная коллективная работа английских ученых – «Право» (Дж. Паркер). Научная доктрина начала серьезно вторгаться в правовую сферу для заложения необходимых основ развития юридической практической деятельности. Научная доктрина не смогла сыграть существенной роли на ранних этапах становления этой семьи.

Основные правовые категории.

Само правопонимание складывалось в течение долгих столетий на основе оценки, исходящей от судебной практики. Само право характеризовалось исключительно как средство разрешения споров. Отсюда говорилось лишь об охранительной функции права. Сам ответ на вопрос что такое право основан на следующих аксиомах:

• Право это то, к чему приведет судебное решение;

• Там, где нет судебного решения – нет и права;

• Судебная защита предшествует праву.

Понимание юридической нормы. Норма права – это индивидуально-конкретное, персонифицированное, обязательно решение, принятое судом по конкретному делу и подкрепленное властной, судебной защитой. Норма заранее не существует. До обсуждения конкретного спора нормы не существует, она формируется для каждого конкретного дела в процессе его судебного рассмотрения. Содержание судебной нормы состоит из двух частей: мотивы (которыми руководствовался суд) и само решение. У английских историков было распространено утверждение: главное в праве не нормы, а термины, понятия, т.е. юридический словарь. Тем не менее утверждение, что английское право это не право, состоящее из норм, это право, формируемое судебной практикой. Субъективное право – это возможность конкретного субъекта, установленная и защищаемая судом.

Принципы права. Не разрабатывался в течение длительного времени вопрос о базовых, основополагающих основах права. На начальном этапе принципами права рассматривались принципы обычаев, которые находили своё выражение в прецедентах и тем самым прецедент увековечивал эти принципы. В дальнейшем возникла необходимость в разработке принципов процессуальной деятельности. Эти принципы были сформулированы представителями судебной практики. Научная доктрина в 20 веке только одобрила их и привела в соответствии с принципами материального права: независимость, самостоятельность субъектов процессуальной деятельности, гласность, объективность, беспристрастность, обязательность следовать предписаниям высшего судебного органа, справедливость, гуманизм.

Источники.

Прецедент. Одни авторы (Марченко) утверждают, что прецедент является главным, но не единственным источником права. Саидов же говорит, что это единственный источник англо-саксонского права. Право принимать решение, имеющие характер общеобязательно прецедента имеют только высшие суды (суды графств, городов не обладают такими полномочиями). Это так называемый жесткий прецедент – «решать так и только так как это было решено вышестоящим судебным органом». Юридическая обязательность решений различная применительно к разным видам судебных органов. Например, такой высший судебный орган как Палата Лордов его решения обязательны для всех судов как для нижестоящих так и для других высших судов. Решения Высокого Суда обязательны для нижестоящих судов и для себя самого. Решения, которые принимаются по наиболее важным уголовным делам не являются прецедентом. На 2008 год в рамках англо-саксонской правовой семьи функционирует 800 000 прецедентов и 3000 законов. Зависимость действия норм закона от решения суда прямая. Норма закона начинает действовать с того момента, когда эта норма применена судом. Суд может внести существенные коррективы в норму закона в процессе правоприменения. Законы подразделяются на законы публичные и законы частные (но это не деление права в римском понимании). Публичные законы принимаются как правило по вопросам, имеющим общее значение. Частные законы могут работать на отдельной территории и быть обращены к конкретным субъектам или кругу субъектов. Большую роль играет делегированное законодательство. Оно представлено нормативными решениями Правительства, министерств, главой государства.

В последние 2 столетия все большую роль в системе правового регулирования играют Приказы Тайного совета (Монарх и тайные советники). Они принимаются по социальным, экономическим вопросам. Они являются независимыми от прецедентного права. Только этот источник выделяется своей относительной самостоятельностью.

Автономное законодательство. Оно включает в себя акты местных органов власти, некоторых негосударственных структур (церковь, профсоюзы и другие). Термином закон обозначают самые различные источники как установленные Парламентом так и установленные Приказом Тайного совета, нормативные решения органов исполнительной власти, негосударственных органов.

Английское право – это право традиций. Огромнейшую роль в регулировании общественных отношений имеют старинные траидции. Отсутствие единого конституционного текста определяет огромную роль традиций в распределении полномочий между высшими органами государственной власти, характер взаимодействия высших органов государственной власти, порядок обеспечения королевской семьи. Традиции продолжают работать в тех сферах, которые требуют конституционно-правового регулирования. Традиции не играют значительную роль на всех этапах правового регулирования.

Структура права.

Идея римских юристов о деление права в любом обществе на частное и публичное не получило своего развития в рассматриваемой правовой семье. Но косвенно есть проявление деления норм права на частное и публичное в виде решения, принимаемых в разных органов. В конце 15 века появляется Суд справедливости (он был задуман как такой судебный орган, который был возглавить монарх и который должен решить вопросы в соответствии со справедливостью). Право справедливости как структурная часть наряду с общим право, это совокупность норм, которые создавались решениями суда Лорда-канцлера с тем, чтобы дополнить а иногда и пересмотреть систему норм общего права. Сам король лишь дважды возглавил процессы в рамках этого суда, затем он доверил это управление Лорду-канцлеру. Тем самым на долгое время (до 1832 года) суд справедливости был поднят на более высокую ступень, чем другие суды. В 1832 году их статус был уравнен. Суд справедливости должен преимущественно заниматься рассмотрением дел частного характера (вопросы наследования, вопросы доверительной собственности). Здесь и понадобилось для принятия решения обращение к частному римскому праву. Идея частного и публичного права косвенно присутствует. Р. Давид: «Косвенно, через разделение между общими судами и судами справедливости имея эта нашла своё отношение в рамках англо-саксонской семьи».

Тихомиров: «Англо-саксонская правовая семья не знает строгой отраслевой классификации». Хотя базовые отрасли, начиная со второй половины 19 века получают устойчивое развитие (уголовное, гражданское, муниципальное). При этом подчеркивался безусловный приоритет процессуального права над материальным. Английское право это скорее право институтов, причём комплексных институтов, в его структуре можно обнаружить право контрактов, право собственности, право физических лиц и т.д. Это отражает особенности структурирования права в рамках английской правовой системы.

Структура права должна рассматриваться по формально-юридическим критериям: общее право, право справедливости, статутное право. ЭТО НЕПРАВИЛЬНО. Здесь нарушены основания классификации (первые два основаны на структурных вещах, третий элемент лишь подчеркивает особенности источников права).

Качество действующего нормативного материала.

Система прецедентного права не позволяет очень точную систематизацию нормативного материала провести. Здесь в наибольшей мере характерны такие разновидности систематизации как инкорпорация. Она относится прежде всего к судебным решениям (ежегодники судебных решений, судебные отчёты). Решения располагаются по временному критерию, по особенностям категорий дел и т.д.. В последние 2 столетия для данной семьи наибольшее распространение получила консолидаций. Р. Давид: «Только в течение 2ой половины 19 века и первые два десятилетия 20 века было создано более 100 консолидированных актов». В области уголовного права было разработано 7 консолидированных актов, не внося изменений в нормы статутного права – нормы, устанавливающие ответственность за преступление против личности; преступления против государства; акт о морской торговле (включил несколько сотен различных нормативных решений). Они действуют как единый, объединенный, консолидированный акт. Кодификация также имеет место – Уголовный кодекс, Гражданский кодекс, процессуальные кодексы. В первых двух кодификации подвергнуты как нормы закон, так и нормы прецедентов. Кодификация, проведенная в 20 веке, имеет своеобразный характер за счет объединения норм законов и прецедентов.

Казуистический характер права, стихийность, необозримость правового массива, отсутствие строгой логики, архаизм осложняют систематизацию.

Роль судебной практики. Её функции и значение.

Большинство исследователей, рассматривая функции судов на первое место ставят правотворческую функцию. Так об этом говорит Р. Давид. Это неправильно, пишет Марченко. Правотворчеством специально суды не занимаются, они занимаются правоприменительной деятельности. Функции:

• Правоприменительная;

• Правотворчество (результат правоприменительной);

• Официальное толкование. Суды осуществляя официальное толкование норм статутного права имеют реальную возможность пересмотреть и изменить эти нормы!!!