Раздел III. Обязательства по выполнению работ

Тема 7. Договор подряда

1. Понятие и виды договора подряда, отграничение от смежных.

2. Предмет и основные элементы договора.

3. Права и обязанности сторон по договору подряда.

4. Приёмка работ.

5. Особенности договора бытового подряда.

1. В новейшем законодательстве изменён подход к пониманию сути подрядных отношений. Так в п.1 ст.702 ГК РФ дано определение договора подряда.

Договор подряда - это соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определённую работу и сдать её результат, а заказчик обязуется принять результат и оплатить его.

Таким образом, новый ГК 1995г. возвратился к известному ещё во времена Древнего Рима и сохранившемуся в большинстве современных кодексов сосуществованию двух самостоятельных договоров - подряда и возмездного оказания услуг. В римском праве они назывались соответственно наем работ и наем услуг.

Договор подряда возмездный, консенсуальный, взаимный.

Отграничение договора подряда от иных договоров представляет интерес.

Наиболее сложно отграничить договор подряда от договора о возмездном оказании услуг. Такое разграничение можно проводить по двум критериям.

Договор подряда	Договор возмездного оказания услуг
1.Предметом договора является деятельность и результат. Характеристика результата работ: -овеществленный; -отделим от самой работы; -передаваем заказчику.	1.Предметом является совершение определенных действий или деятельности,результат которой: -носит нематериальный характер (например, услуга врача); -неотделим от самой работы и личности услугодателя.
2.Риск случайной гибели (порчи, повреждения) результата работы несет подрядчик.	2.Риск недостижения желаемого для заказчика результата работ несет он сам.

Поскольку договор подряда связан также и с процессом выполнения работ, то возникает необходимость его отграничения от трудового договора.

Трудовой договор	Договор подряда
1. Предметом договора является выполнение работником трудовой функции, то есть деятельности, не обязательно связанной с достижением определенного овеществленного результата (длящийся характер отношений)	1. Предметом является работа и овеществленный результат (отношения ограничиваются сроком достижения конкретного результата)
2. Работником является только физическое лицо	2. Подрядчиком может быть как физическое, так и юридическое лицо
3. На работника распространяется установленная законодательством о труде система льгот по количеству и условиям труда, его оплате, а также социальному страхованию (выплаты в фонд социального страхования)	3. Все льготы определяются только в договоре
4. Работник зачисляется в штат соответствующей организации, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и обязан выполнять указания работодателя (это не касается надомного труда работника, а также индивидуального предпринимателя, который не обязан устанавливать для своих работников правила внутреннего трудового распорядка)	4. Подрядчик выполняет работу на свой страх и риск и, как правило, своим иждивением (то есть из своих материалов, своими силами и средствами, сам организует работу и руководит ей)
5. Как правило, работник выполняет работу в соответствии со своей квалификацией и должностью	5. Для подрядчика такие требования законом не предусмотрены

При выполнении работ из материалов подрядчика и передачи их в собственность заказчику договор подряда необходимо отграничить от договора купли-продажи. Этот вопрос приобретает практическое значение потому, что нормы главы о подряде существенно отличаются от договора купли-продажи.

Договор подряда	Договор купли-продажи
1.Предмет договора- изготовление (переработка)индивидуально- определенного изделия. 2.Подрядчик выполняет работу как из своего, так и из давальческого материала. 3.Ход проведения работ, а также права и обязанности, возникающие в процессе этих работ, составляют элемент договора.	1.Предметом может быть и имущество, характеризуемое родовыми признаками. 2.Продавец может изготавливать товар из собственного материала. 3.Главное содержание договора составляет передача предмета договора другой стороне - покупателю.

Виды договора подряда (п.2 ст.702ГК):

1)бытовой подряд;

2)строительный подряд;

3)подряд на выполнение проектных и изыскательских работ;

4)подрядные работы для государственных нужд.

Эти виды договоров регламентируются специальными нормами, а применение общих положений о договоре подряда возможно в дополнение к специальным нормам, если иное не установлено этими специальными нормами.

Важно отметить, что специальные нормы не охватывают все применяемые на практике варианты подряда (например, ремонтные работы, капитальный ремонт зданий и сооружений и т.д.). Поэтому, когда заключается договор, отвечающий признакам договора подряда, стороны вправе определить его содержание с учетом общих норм о договоре подряда.

Если же возникает спор об отнесении заключенного договора к одному из законодательно закрепленных видов договора подряда, то возможно применение аналогии закона об отдельных видах договора подряда, но только при условии, если иное не предусмотрено в договоре. Например, капитальный ремонт зданий и сооружений может регулироваться нормами о строительном подряде).

Подряд имеет своим предметом результат труда, риск недостижения которого, по общему правилу, возлагается на подрядчика. Такое распределение рисков (когда нет результата, нет и вознаграждения) приводит к тому, что подрядчик старается поменьше рисковать, а поэтому будет использовать проверенные многолетним опытом рутинные способы достижения результата, что может препятствовать развитию творческих начал, наличие которых при определенной деятельности необходимо.

Это обусловило необходимость законодательного исключения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ из перечня видов подрядных работ. Теперь предметом этих договоров является работа как таковая, даже если результат не был достигнут. Сегодня это самостоятельный тип гражданско-правовых договоров, правовой основой которых является отдельная глава 38 ГК.

2.Долгое время в литературе оставался спорным вопрос о предмете договора подряда. Были высказаны две точки зрения:

а) предметом являются действия и результат;

б) предметом является только результат.

Окончательный ответ был дан в ст.ст.702-703 ГК. Теперь предметом является деятельность и результат, характеристика которого дана нами ранее. К этому следует добавить, что результатом работ является:

а) изготовленная вещь;

б) либо обработанная (переработанная) вещь;

в) всякая иная работа, создающая передаваемый заказчику результат (например, ремонтные работы).

Сторонами в договоре являются заказчик и подрядчик. ГК не устанавливает каких-либо ограничений для отдельных субъектов гражданского права на участие в подрядных отношениях.

Заказчиком могут быть:

1)граждане и юридические лица;

2)ст.764 ГК определяет стороны в государственном контракте на выполнение работ для государственных нужд. Здесь заказчиком могут быть министерства, ведомства, иные юридические лица, которым выделены средства из бюджета Федерации или его субъектов для строительства и проектирования объектов для государственных нужд.

Подрядчиком могут быть:

1) граждане, занимающиеся и не занимающиеся предпринимательской деятельностью;

2) предприятия бытового обслуживания;

3) иные юридические лица.

Подрядчик - юридическое лицо может выполнять лишь те виды работ, которые составляют содержание его правоспособности (общей или специальной). Иногда требуется лицензия (например, на выполнение строительных работ). В учредительных документах должно быть указано, что он выполняет работу по заказам граждан.

При выполнении значительного объёма работ применяется система генерального подряда. Речь идет о привлечении генеральным подрядчиком для выполнения работ субподрядчиков (третьих лиц), что означает исполнение обязательства третьим лицом (ст.313 ГК). Привлечение субподрядчиков возможно, если обязанность личного исполнения не предусмотрена законом, договором, не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота.

Таким образом, заказчик может возражать против привлечения субподрядчиков прежде всего путем согласования с последним недопустимости привлечения субподрядчиков вообще или к выполнению отдельных видов работ.

В данном случае речь идет только о договорной ответственности между заказчиком и генподрядчиком, а также между генподрядчиком и субподрядчиком, а поэтому:

1)генподрядчик отвечает за субподрядчиков перед заказчиком с правом последующего регрессного требования (ответственность за действия третьих лиц);

2)генподрядчик отвечает за действия заказчика перед субподрядчиком.

Несвязанные друг с другом заказчик и субподрядчик отвечают друг перед другом лишь в случае, если данное условие есть одновременно в обоих договорах: генерального подряда и субподряда. На практике могут сосуществовать системы генерального подряда и прямых договоров, когда заказчик самостоятельно заключает договор на выполнение отдельных работ с иным подрядчиком (например, электротехнических, проектных и иных). Это допускается только с согласия субподрядчика (п.4ст.706 ГК).

Возможен и третий вариант договорных связей, когда на стороне подрядчика выступают несколько лиц (ст.707 ГК). В зависимости от характеристики предмета обязательства оно может быть как долевым, так и солидарным.

Так при неделимости предмета обязательства возникает солидарное обязательство. Например, две фирмы заключили договор на строительство дачи без определения долей участия. Ответственность должника носит солидарный характер.

При делимости предмета возникает долевое обязательство. Например, в договоре на пошив рабочей одежды каждая из фабрик указала:

а) на размер участия в договоре (40 % и 60 %)

б) или на изготовление партии различных видов продукции (например, одна фабрика шьёт брюки, а другая - пиджаки).

В настоящее время цена перестала быть существенным условием и при отсутствии в договоре конкретной цены она определяется по правилам п.3ст.424 ГК. Наличие «сравнимых обстоятельств», позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть показано заинтересованной стороной.

Цена в договоре подряда включает:

1) компенсацию издержек;

2) вознаграждение (п.2 ст.709 ГК).

В случае выполнения значительного объёма работ может составляться смета.

Она бывает двух видов:

1) твёрдой;

2) приблизительной.

Твёрдая смета - это условие договора, которое в одностороннем порядке изменению не подлежит. Вместе с тем в п.6 ст.709 ГК определены условия, когда подрядчик вправе требовать увеличения сметы. Речь идёт о существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора (это частный пример п.1 ст.451 ГК, т.е. существенного изменения обстоятельств). Если заказчик возражает, то суд может удовлетворить требование подрядчика о расторжении или изменении договора, если есть совокупность условий, предусмотренных в п.2 ст.451ГК:

а) на момент заключения договора стороны исходили из того, что изменения обстоятельств не будет;

б) преодолеть обстоятельства заинтересованная сторона не может;

в) если бы стороны могли бы это предвидеть, договор вообще не был бы заключён либо был заключён на значительно отличающихся условиях (например, резкий курс доллара на валютном рынке).

В данном случае также сохраняется действие ст.451ГК Приблизительная смета определяется по соглашению сторон. Необходимость превышения приблизительной сметы даёт право подрядчику требовать компенсации лишь при совокупности следующих условий (п.5 ст.709ГК):

1) превышение связано с необходимостью дополнительных работ, требующих существенного повышения цены;

2) и подрядчик должен своевременно предупредить заказчика. Это трудно оценить. Как правило, речь идёт о завершении половины работ, хотя при особых обстоятельствах может быть и раньше.

При отказе заказчика подрядчик вправе требовать расторжения договора и компенсации за выполненную часть работы.

При отсутствии своевременного предупреждения расчёты производятся по первоначально-определенной цене.

В договоре указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. Но могут быть также указаны промежуточные сроки.

Авторы по-разному оценивают значение этих сроков в договоре.

О.Н.Садиков полагает, что начальный и конечный сроки являются существенными условиями договора.

М.И.Брагинский, А.Е.Шерстобитов указывают, что эти сроки не являются существенными; при отсутствии в договоре срока исполнения он определяется по правилам п.2ст.314ГК, которое не может применяться к промежуточным срокам.

Подрядчик несет ответственность за нарушение всех сроков выполнения работ (убытки и неустойка, если она предусмотрена договором).

Есть и еще некоторые санкции, предусмотренные законом.

1.В случае нарушения сроков начала выполнения работ применяется п.2ст.715ГК.

2.В случае нарушения любого из установленных в договоре сроков, конечно, в первую очередь, сроков окончания работ, применяются пункты ст.405ГК. Так кредитор вправе отказаться от исполнения и потребовать возмещения убытков при условии, если он сможет доказать, что просрочка исполнения повлекла за собой утрату интереса к исполнению у кредитора (заказчика).

Нарушение окончательных сроков выполнения работ влечет также ответственность подрядчика за случайно наступившую невозможность исполнения договора до передачи результата работ заказчику.

Это положение не касается случая, когда заказчик уклоняется от принятия результата работ. Риск в этом случае переходит на заказчика в тот момент, с которого этот предмет должен быть передан заказчику.

Форма договора может быть письменной и устной в соответствии с общими правилами гражданского законодательства. Возможна выдача квитанции, иных документов. Если договор исполняется в присутствии потребителя, факт заключения договора в устной форме подтверждается выдачей жетона, кассового чека и т.п. (они формой договора не являются).

3.. Правовое положение подрядчика.

Так подрядчик выполняет работу на свой страх и риск.

Риск- это бремя случайных имущественных потерь (т.е. отсутствует противоправность и вина в действиях сторон).В риск подрядчика включаются и результаты действий третьих лиц .

Риск подрядчика относится к:

а) предмету подряда;

б) к имуществу, необходимому для осуществления подрядных работ.

Имущество - любые вещи, предоставленные для выполнения договорных обязательств (материалы, оборудование, сырьё).

Риск проявляется следующим образом.

1.Риск случайной гибели (порчи, повреждения) предмета подряда до момента приёмки заказчиком несет подрядчик, если иное не предусмотрено законом или договором. По сути речь идёт об отсутствии оплаты.

При наличии вины заказчика и отсутствии вины подрядчика в гибели (порче, повреждении) предмета подряда подрядчик полностью освобождается от ответственности.

При просрочке приемки результата работ все риски переходят на заказчика (п.3ст.405 ГК).

2)Подрядчик, как правило, выполняет работу своим иждивением (своими силами, средствами, из своего материала и сырья, хотя всё это может предоставить и заказчик). Отсюда вытекает ряд важных положений.

а) В соответствии со ст.705 ГК риск случайной гибели (порчи, повреждения) имущества, несет предоставившая его сторона; однако эта сторона вправе доказывать виновность контрагента.

б) В соответствии со ст.704 ГК подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленного им имущества (материалов, оборудования и т.д., а также за наличие на него прав третьих лиц (отвечают по правилам ст.460-461ГК и 475 ГК).

Подрядчик не может ссылаться на эти обстоятельства, даже если он представит доказательства отсутствия своей вины (например, были скрытые недостатки в имуществе).

3) Соглашением сторон может быть предусмотрено предоставление материалов заказчиком, что возлагает на подрядчика ряд обязательств и прав:

а) подрядчик вправе требовать оплаты выполненной работы с недостатками, если они были вызваны скрытыми недостатками материалов заказчика; доказывает подрядчик (п.2,3 ст.713 ГК);

б) подрядчик обязан экономно и расчётливо расходовать материалы заказчика, а потом он обязан дать отчёт и вернуть остаток либо зачесть его в стоимость цены договора (п.1ст.713ГК);

в) подрядчик несет ответственность за сохранность переданного заказчиком (иным лицом) имущества по правилам ст.891ГК (ст.714 ГК). Если речь идет о подрядчике-предпринимателе, то он отвечает не только за вину, но и за случайную не сохранность (ст.401ГК).

4.Подрядчик обязан предупредить заказчика о всех независящих от него обстоятельствах, которые могут повлиять на качество результата работ и вплоть до их устранения приостановить исполнение (ст.716 ГК). При не устранении их заказчиком подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. При отказе от этого права подрядчик лишается права ссылаться на эти обстоятельства при предъявлении к нему соответствующих требований по качеству работ заказчиком.

5.Подрядчик имеет право требовать оплаты.

а) Порядок оплаты определяется по правилам ст.711 ГК. При просрочке оплаты заказчик обязан уплатить подрядчику % за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК) и убытки в части, превышающей сумму % по ст.395 ГК.

б) При наличии экономии расходов на выполнение работ подрядчик имеет на нее право, если соглашением сторон не предусмотрено это распределение экономии между сторонами. Экономия не должна повлиять на качество работ (ст.710ГК).

в) В случае отказа заказчика в любое время от выполнения работ она подлежит оплате в соответствующей части. Кроме того, в пределах цены договора подрядчик вправе требовать возмещения реального ущерба и упущенной выгоды (ст.717 ГК).

Соглашением сторон можно лишить заказчика права на отказ, а также увеличить либо уменьшить размер компенсации, подлежащей выплате подрядчику на случай расторжения договора.

г) при нарушении обязанностей по оплате подрядчик вправе удерживать любое имущество заказчика (ст.712 ГК).

Договором может быть предусмотрено неприменение этого правила.

Право на удержание сохраняет силу, если права на результат работ переданы третьему лицу (уступка прав на незавершенную работу).

д) невозможность исполнения, обусловленная любыми противоправными действиями заказчика либо его упущениями (которые противоречат принятию на себя заказчиком обязательств) даёт подрядчику право требовать оплаты с учётом выполненной работы и убытков.

Иные особенности порядка оплаты:

-риск оплаты несёт подрядчик до передачи результата, если им не нарушены сроки выполнения работ (ст.705 ГК);

-договором могут определяться доплаты за срочность;

-оплата при изменении сметы (ст. 709 ГК).

6.Ст.726-727ГК закрепляет информационные обязанности подрядчика:

а)подрядчик обязан передать информацию, касающуюся использования предмета договора, без которого невозможно его целевое использование;

б)подрядчик обязан сохранить коммерческую тайну о новых решениях и технических знаниях.

7.При переработке вещи она передается подрядчику во владение, а поэтому у него есть право на предъявление виндикационного иска.

Правовое положение заказчика.

1.Он вправе контролировать ход выполнения работ и их качество, не вмешиваясь в деятельность подрядчика (п.1ст.715 ГК).

2. Заказчик вправе в любое время до сдачи отказаться от исполнения договора, возместив подрядчику стоимость работ и убытки по правилам ст.717 ГК.

3. Если подрядчик своевременно не приступает к выполнению работ или выполняет их слишком медленно, заказчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков (п.2ст. 715 ГК).

4. Если в процессе работ станет ясно, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе:

а) назначить срок для исправления недостатков (вплоть до отказа от исполнения);

б) либо передать исполнение третьему лицу за счёт подрядчика (п.3ст.715ГК).

5. На заказчика возлагается выполнение обязанностей, предусмотренных ст.718-719 ГК.

Ст.718 ГК определяет порядок сотрудничества сторон (содействия заказчика). В этом случае следует учитывать:

а) объём содействия определяется только в договоре;

б) при невыполнении заказчиком этих обязанностей подрядчик вправе требовать:

-возмещения убытков и иных издержек сверх договорной цены работ;

-перенесения сроков исполнения (сохраняется право на возмещение убытков);

-увеличения цены работы.

При любом нарушении договора со стороны подрядчика он освобождается от ответственности перед заказчиком, если докажет, что это произошло исключительно по той причине, что заказчик не оказал предусмотренного договором содействия.

Объём встречных обязанностей заказчика определяется только законом (ст.719 ГК). При их невыполнении подрядчик вправе не приступать к выполнению работ, а начатую работу приостановить. Он может также отказаться от исполнения и требовать возмещения убытков (т.е. последствия более жесткие, чем в ст. 718 ГК).

4. Права заказчика при приёмке работ.

Одна из особенностей ст.720 ГК состоит в том, что в ней впервые разграничиваются две стадии: сдачи работ и приемки заказчиком.

Стадия сдачи работ имеет специфику.

1)Если заказчик уклоняется от принятия работ по истечении одного месяца со дня сдачи, подрядчик после двукратного предупреждения (продолжительность промежутка между предупреждениями может определяться “разумными сроками”) может реализовать результат работ (п.6 ст.720 ГК).

2)При уклонении заказчика от принятия работ все риски вещи переходят на него с момента, когда передача вещи должна была состояться (п.7 ст.720 ГК). Указанные в п.7 ст.720 ГК последствия не исключают необходимости учитывать действие ст.406 и ст.408 ГК.

Стадия приемки работ.

Качество выполненной работы определяется по правилам ст.721 ГК. Кроме того, в пределах разумного срока результат работ должен быть пригодным:

а) для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено , то

б) для обычного использования результатов такого рода.

Законом, иными правовыми актами, договором может быть предусмотрен гарантийный срок (ст.722 ГК). Этот срок не может быть менее “разумного”. В течение разумного срока результат работы должен быть качественным (ст.721 ГК).

Порядок приемки (ст.720 ГК).

1) Работа обязательно должна быть принята независимо от вида недостатков. При их обнаружении должно быть немедленно заявлено подрядчику. Заказчик имеет право ссылаться на недостатки только тогда, когда они отражены в акте приемки.

Если подрядчик не осуществит проверку результатов работы, то он лишается права ссылаться на явные недостатки.

2) При обнаружении после приёмки скрытых недостатков заказчик обязан известить подрядчика в разумный срок после их обнаружения (наличие или отсутствие вины подрядчика по отношению к недостаткам значения не имеет).

Ответственность подрядчика предусмотрена ст. 723 ГК (п.2ст.723-новелла). Это:

а) безвозмездное устранение недостатков в разумный срок;

б) уменьшение цены договора;

в) возмещение расходов на устранение недостатков третьим лицом;

г) безвозмездное выполнение работ заново с возмещением убытков, причинённых просрочкой исполнения (заказчик возвращает ранее принятый результат);

д) заказчик вправе расторгнуть договор и потребовать возмещения убытков, если недостатки не были устранены в разумный срок либо являются существенными и неустранимыми.

Сроки обнаружения недостатков и предъявления требований к подрядчику определены в ст. 724ГК (тот же порядок, что и для договора купли-продажи). Однако, в отличие от ст.477 ГК, недостатки не только должны быть обнаружены в пределах этих сроков, но и о них должно быть заявлено.

Закон устанавливает сокращенный срок исковой давности по искам о ненадлежащем качестве работ -1 год, а в отношении зданий и сооружений -3 года (ст.725 ГК).

Особенности исчисления срока давности заключаются в следующем.

1) Он начинается со дня приёмки результатов работы в целом.

2) Если установлен гарантийный срок и заявление по поводу недостатков сделано в пределах гарантийного срока, то срок исковой давности начинается со дня заявления о недостатках. Данное правило порождает трудности на практике. Например, недостаток обнаружен в пределах гарантийного срока, но о нем не заявлено в эти сроки.

О.Н.Садиков предлагает в этих случаях началом течения исковой давности считать дату истечения гарантийного срока, исходя из того, что заказчик мог и должен был заявить свое требование до истечения этой даты.

3)Если гарантийный срок не установлен, то заявление о недостатках должно быть сделано в пределах двух лет со дня передачи результата работ. М.И.Брагинский считает, что правило п.3ст.725 ГК применяется по аналогии, т.е. недостатки должны быть обнаружены в пределах двухлетнего срока и исковая давность также начинает течь после заявления требований.