5. Обычай и закон как источники римского частного права.

Обычай — это совокупность общеобязательных правил поведения, сложившихся в Древнем Риме в результате их неоднократного использования, санкционированных и защищаемых государством, но не зафиксированных в каком-либо формальном акте. Обычай — это древнейшая форма обазования римского права.

Черты обычая:

1. Устный источник;

2. Образец поведения (никто не знает момент возникновения и момент прекращения обычая);

3. Не должен иметь конкретного автора;

4. Обычай существует в силу того, что члены общества осознают его как эталон правильного поведения;

5. Санкционирование обычая (ни какая воля государства на применения того же обычая).

Значения обычаев:

1. Заменяли указания других, более определенных источников права. Прежде всего, законов;

2. Свидетельствовали о способе применения законов и других источников права в юридической практике

Законодательно это выражается в обще позитивном разделении — это выражает и судебное санкционирование — судебных решений.

Обычай сохранялся чаще всего, распространяясь на какую-то группу людей.

Для признания обычая правовым, т.е. дающим основание для защиты судом, он должен был:

1. Выражать продолжительную правовую практику в пределах жизни более одного поколения;

2. Выражать однообразную практику, причем безразлично, действия или бездействия;

3. Воплощать неотложную и разумную потребность именно в правовом регулировании ситуации, т.е. далеко не все обыкновения даже коммерческого оборота могли составить правовое требования обычая.

Специфика правого применения обычая — ссылающийся на обычай должен был сам доказать факт его наличия, обычай не презюмировался (предполагался) в суде, а доказывался.

Особенность римского правового обычая — неразрывность, понимая обычая с нравами.

Закон (Leges) — главное воплощение римского писаного права. «Законы — это имеющие предписывающий характер общие постановления, предложенные магистром, принятые народным собранием и утвержденные Сенатом». Закон для придания ему должной значимости мог исходить только от законно избранного магистра и только в пределах его компетенции. Римские законы получали как правило наименование по его инициатору: Закон Корнелия, Закон Аквилия и т.д.

Черты закона:

1. Это текст, т.е. письменная форма;

2. Универсальность для всех;

3. Акт высшей юридической силы;

4. Акты, которые принимался строго определенными органами или лицом, деятельность в пределах своей компетенции (и изменяются и дополняются в том же порядке что и принимается и тем же органом.)

Закон должен был содержать обязательные элементы:

1. praescriptio — вводная часть, или указатель обстоятельств издания;

2. rogatio — текст закона, который мог подразделяться на главы и т.п.;

3. sanctio — последствия нарушения закона и ответственность нарушителей.

Классификация законов по Ульпиану:

1. Законы совершенного вида (в качестве санкции в этих законах была предусмотрена ничтожность акта);

2. Закон менее совершенного вида (в качестве санкции за их неисполнение — штраф);

3. Несовершенный вид (в качестве санкции – что-то иное).