35. Гражданская правоспособность физических лиц в международном частном праве. Гражданская правоспособность физических лиц в мчп

Гражданская правоспособность – способность иметь гр. права и нести обязанности, возникает обычно с момента рождения (в Италии – через 24 ч после рождения), содержание правоспособности устанавливается законом.

Иностр. гр-не, пребывающие на территории др.гос-в, обладают правоспособностью, определяемой местным правопорядком, обычно на основе национального режима.

ГК 1196: Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Личный закон:

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Отсылка к личному закону не подлежит применению, если иное регулирование установлено международным договором. В частности, в соответствии с коллизионными нормами договоров РФ с Грузией, Казахстаном, Киргизией, Туркменией о правовом статусе граждан одного государства, постоянно проживающих на территории другого государства, правоспособность таких лиц определяется по законодательству страны проживания.

Объем правоспособоности: ст. 1196 ГК: иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Т.е. им предоставляется национальный режим.

В качестве существующих ограничений прав иностранных граждан можно назвать следующие:

• запрет занимать ряд государственных должностей,

• запрет нести воинскую службу,

• ограничения в приватизации государственного и муниципального имущества и др.

Права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности могут быть предоставлены иностранным гражданам на условиях национального режима, только если это прямо предусмотрено международным договором или на условиях взаимности.

Гражданская правоспособность физических лиц - это способность индивида иметь права и обязанности. Правоспособность свойственна человеку как жизнеспособному существу, она не зависит от возраста, состояния здоровья, умственных способностей. Правоспособность возникает с момента рождения (наследственные права - с момента зачатия) и прекращается в момент смерти. При жизни правоспособность может быть ограничена по судебному решению (в административном или уголовном процессе - лишение права заниматься врачебной или торговой деятельностью, занимать определенные должности).

В праве большинства государств установлена императивная материально-правовая норма - в сфере гражданской правоспособности иностранцы пользуются национальным режимом. Отдельные вопросы правоспособности имеют коллизионное регулирование - определяются по личному закону индивида: "Возникновение и прекращение гражданской правоспособности физического лица определяется его личным законом. Иностранцы и лица без гражданства имеют гражданскую правоспособность в Украине наравне с гражданами Украины, кроме случаев, предусмотренных законом или международными договорами Украины" (ст. 17 Закона о МЧП). В Швейцарии общие вопросы гражданской правоспособности определяются по швейцарскому праву. Вопросы "приобретения и утраты правосубъектности регулируются правом, применяемым к отношению, предполагающему пользование гражданскими правами", т.е. по закону существа отношения (ст. 34 Закона о МЧП). "Приобретенные" на основании национального закона правоспособность и дееспособность не изменяются при изменении гражданства (ст. 51 Кодекса МЧП Болгарии).

Основными аспектами правового статуса индивида, связанными с категорией гражданской правоспособности, являются личные неимущественные права, право лица на имя, признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим. Общепризнанное положение - эти вопросы подлежат коллизионному регулированию: "К содержанию личных прав применяется право обычного местопребывания соответствующего лица" (§ 15 Закона о МЧП Китая). К защите личных неимущественных прав применяется право страны места осуществления этих прав (ст. 23 Закона о МЧП Азербайджана).

Право на имя - одно из личных неимущественных прав гражданина, которое непосредственно связано с его личностью и возникает с рождения. С момента регистрации (перемены) своего имени у гражданина возникает право приобретать и осуществлять под этим именем права и обязанности1. Правомочия физического лица:

- право на имя (включая его перемену), а также на псевдоним;

- право на использование своего имени;

- право на защиту своего имени.

В США по вопросам права лица на имя к иностранцам применяется только американское право1. В континентальной системе права право на имя определяется по личному закону, однако в отношении последствий злоупотребления чужим именем применяется закон суда или закон места совершения правонарушения: "Имя лица регулируется его личным законом. Защита против совершенных в Румынии действий, нарушающих право на имя, обеспечивается в соответствии с румынским законом" (ст. 14 Закона о МЧП Румынии). "Защита имени определяется согласно праву того государства, в котором осуществляется нарушающее действие" (ст. 13.2 Закона о МЧП Австрии).

Изменение имени, связанное с изменением состояния (заключение или расторжение брака, усыновление, удочерение), регулируется правом, "определяющим последствия нового состояния" (ст. 1020 Кодекса Буркина-Фасо). По желанию лица правовой режим его имени может определяться по праву государства его гражданства (ст. 37 Закона о МЧП Швейцарии).

Очень подробно коллизионные вопросы права на имя урегулированы в законодательстве о МЧП Нидерландов - в кн. 10 ГК 2012 г. этим вопросам целиком посвящена гл. 2 (ст. 18-26). Основное право определяется в соответствии с положениями Конвенции о праве, применимом к фамилии и личному имени физического лица (1980). Субсидиарное право первой степени - закон страны гражданства индивида, включая нормы его МЧП (ст. 19). Голландский законодатель в данном случае декларирует возможность применения отсылок в полном объеме, хотя ст. 5 кн. 10 ГК устанавливает общий запрет отсылок. Субсидиарно применяются также голландское право, закон местожительства индивида, закон места его рождения, закон наиболее тесной связи.

Иное решение коллизионных вопросов о праве на имя, его использование и защиту содержится в законах и международных договорах, регулирующих правоотношения в сфере авторских и смежных прав. Здесь речь идет о праве индивида на имя как автора. Авторское право на имя (право на способ указания имени автора при использовании произведения) не совпадает с общегражданским правом на имя, принадлежащим любому физическому лицу2. Основная коллизионная привязка при решении любых вопросов авторского права - закон государства, где испрашивается защита таких прав. Права авторов-иностранцев охраняются на основе принципа национального режима.

Серьезной проблемой современного МЧП является институт безвестного отсутствия и объявления безвестно отсутствующих лиц умершими. Эта проблема входит в категорию правоспособности, как вопрос начала и конца правоспособности1. На международном уровне принята Конвенция об объявлении умершими лиц, безвестно отсутствующих (1950); детальная регламентация этого вопроса закреплена в двусторонних договорах о правовой помощи. Коллизионные проблемы безвестного отсутствия и установления факта смерти лица разрешаются на основе личного закона или закона страны суда. Компетентными являются суды государства гражданства того лица, в отношении которого возбуждено дело о безвестном отсутствии. В отдельных случаях, прямо предусмотренных в договоре, компетентным является суд другой договаривающейся стороны (ст. 23 Договора о правовой помощи Россия-Польша (1996)), а применимым правом - закон страны суда.

Институт безвестного отсутствия и признания лиц умершими отсутствует в праве Венесуэлы, Испании, Ирана, Египта. Во Франции возможно объявление лица безвестно отсутствующим в порядке судебного определения, имеющего значение только для данного дела. Судебное определение влечет ограниченные имущественные последствия - временный ввод во владение наследством, но отсутствие возможности расторгнуть брак с таким лицом2. Праву США и Великобритании институт безвестного отсутствия в принципе не известен: в этих странах для целей судебного разрешения конкретного спора допустимо установить "прецедент относительно опровержимой презумпции факта смерти лица, отсутствующего в течение семи лет"3.

Большинство государств мира устанавливает законодательное регулирование института безвестного отсутствия. Решение коллизионных проблем основано на различных подходах4:

1. Применение права страны суда (Армения, Швейцария, Япония). "В отношении объявления лица безвестно отсутствующим через лихтенштейский суд и его последствий определяющим является лихтенштейское право" (ст. 15 Закона о МЧП Лихтенштейна).

2. Применение закона гражданства (Греция, Тунис, Таиланд). "К объявлению умершим безвестно отсутствующего лица применяется право государства, гражданином которого он являлся в то время, когда пропал без вести" (ст. 16 Закона о МЧП Словении).

3. Применение закона домицилия: "Признание безвестно отсутствующим определяется законом последнего места жительства отсутствующего" (ст. 2069 ГК Перу).

4. Применение "смешанной" системы определения личного закона (Австрия, Грузия, Венгрия). "Основания и правовые последствия признания физического лица безвестно отсутствующим или объявление его умершим регулируются последним из известных личных законов этого лица" (ст. 20 Закона о МЧП Украины).

Генеральная коллизионная привязка - личный закон соответствующего лица; субсидиарно практически всегда предусматривается возможность применения права страны суда: "Основания и последствия исчезновения, отсутствия и предполагаемой смерти лица определяются его последним национальным законом... Итальянская юрисдикция возникает в случае:

а) если последним национальным законом лица было итальянское право;

б) если последнее место жительства лица находилось в Италии;

в) если установление исчезновения, отсутствия и предполагаемой смерти может вызвать юридические последствия в соответствии с итальянским правом" (ст. 22 Закона о МЧП Италии).

По делам об установлении факта смерти одного или нескольких лиц национальное коллизионное регулирование придерживается следующих подходов:

1) применение закона существа отношения: "Когда требуется установить факт более длительного нахождения в живых одного лица по сравнению с другим лицом и неизвестно, кто из них умер раньше, момент смерти устанавливается на основании права, регулирующего отношение, применительно к которому данный факт подлежит установлению" (ст. 21 Закона о МЧП Италии);

2) применение личного закона исчезнувшего лица в сочетании с законом суда: "Презумпция, что одно лицо пережило другое, или презумпция о смерти регулируются последним личным законом исчезнувшего лица. Если этот закон не может быть определен, применяется румынское право" (ст. 16 Закона о МЧП Румынии).

Установление факта смерти лица в определенное время и при определенных обстоятельствах имеет в виду установление на основе представленных доказательств не презюмируемого, а действительного факта смерти1. Привязка к личному закону для установления факта смерти двух и более лиц, принадлежащих к различным правопорядкам, может привести к неразрешимому противоречию. Презумпции, посредством которых определяется факт смерти, в разных юрисдикциях могут оказаться несовместимыми. В законодательстве предлагается следующее решение: "Когда юридическое последствие зависит от нахождения в живых одного или другого лица и они обладают различными законами места жительства, а презумпции нахождения в живых по этим законам являются несовместимыми... они презюмируются умершими в один и тот же момент и не имеют права наследовать друг после друга (ст. 62, 2069 ГК Перу). Аналогичное положение закреплено в ст. 26 ГК Португалии.

В российском праве гражданская правоспособность физических лиц определяется на основе их личного закона (ст. 1196 ГК РФ). Иностранные граждане и апатриды пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Российское право закрепляет сочетание коллизионного и материально-правового методов регулирования гражданской правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства. Предоставление национального режима установлено в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ. Применение коллизионного регулирования (личного закона) предполагает признание иностранных ограничений правоспособности, основанных на приговоре иностранного суда и не противоречащих публичному порядку Российской Федерации.

Норма ст. 1196 ГК РФ имеет императивный характер. Определение гражданской правоспособности физического лица не на основе его личного закона, а каким-либо иным коллизионным критерием может трактоваться как нарушение принципа суверенитета государства, гражданином которого индивид является или на территории которого постоянно проживает.

Права физического лица на имя, его использование и защиту определяется его личным законом, если иное не предусмотрено законом (ст. 1198 ГК РФ). Положения ст. 161 и 163 СК РФ, которые регулируют неимущественные брачно-семейные отношения с участием иностранных граждан и лиц без гражданства, могут применяться при решении вопросов, связанных с правом на имя (определение фамилий супругов, имен и фамилий детей).

Признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву (ст. 1200 ГК). Эта норма сформулирована как односторонняя - применимое право определяется для тех случаев, когда соответствующие признание или объявление имеет место на территории РФ. Отечественное законодательство не регулирует вопросы применимого права по делам об установлении факта смерти иностранного лица в определенное время при определенных обстоятельствах.

В доктрине высказывается мнение, что в такой ситуации по аналогии должны применяться положения ст. 1200 ГК.