§ 4. Форма и порядок заключения договора

Глава 43 ГК РФ не содержит специальных предписаний к форме договора финансирования под уступку денежного требования. Но поскольку фактором всегда является юридическое лицо, постольку согласно п. 1 ст. 161 ГК РФ договор должен быть заключен в простой письменной форме. Поэтому большинство авторов отмечает необходимость совершения договора факторинга в письменной форме. При этом он может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Определенные особенности оформления уступки при факторинге зафиксированы в п. 2 ст. 826 ГК РФ – при уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к фактору после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренные договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. В этом случае законодатель устанавливает, что дополнительного оформления уступки денежного требования не требуется.

Определенные расхождения в суждениях цивилистов можно заметить также и по вопросу о форме заключения договора факторинга. При этом, как отмечает Л.А. Новоселова, при определении подхода к форме сделок, совершаемых при финансировании под уступку денежного требования, необходимо выделять сам договор факторинга (основной договор, договор уступки) и сделку (сделки) под уступки, совершаемые в рамках этого договора¹. Основной договор является основанием для совершения конкретных сделок по уступке прав.

В частности, Л.А. Новоселова отмечает, что к отношениям сторон договора факторинга, связанным с кредитованием, применима норма ст. 820 ГК РФ, согласно которой кредитный договор должен быть заключен в письменной форме и несоблюдение этого требования влечет его недействительность². По мнению А. М. Эрделевского, форма договора факторинга определяется правилами статьи 389 ГК РФ³. Аналогичная точка зрения излагается и Е.А. Сухановым⁴. Этот подход, по убеждению Л.А. Новоселовой, «не учитывает, что договор финансирования под уступку денежного требования включает в себя не только сделку по передаче (уступке) права требования, но и ряд других условий (характер услуг фактора, право на регресс и т.д.), которые непосредственно не связаны с оформлением самой передачи права. Распространение на эти условия требований статьи 389 ГК РФ ни из положений главы 24, ни из положений главы 43 ГК РФ не вытекает»⁵. По мнению автора (т.е. Л.А. Новоселовой), оформление сделок уступки в рамках договора факторинга должно производиться в соответствии с требованиями ст. 389 ГК РФ, возможность применения которой к отношениям сторон при факторинге диктуется соотношением норм глав 24 и 43 ГК РФ. Указанная статья предписывает, что уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме; уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Это значит, во-первых, что форма уступки подчиняется правилам, по которым был заключен договор между первоначальным кредитором и должником, из которого и возникло уступаемое право требования, а во-вторых, последствия несоблюдения этих предписаний относительно формы уступки (а не самого договора факторинга) будут различными в зависимости от того, какое значение имеет несоблюдение формы в отношениях по сделке, из которой возникло уступаемое право. Последствия несоблюдения требований о форме уступки определяются общими правилами (ст. 162 и 165 ГК РФ).

По мнению В.В. Витрянского какие-либо иные правила, определяющие требования к форме других договоров (например, положения ст. 820 ГК РФ о форме кредитного договора, как полагает Л.А. Новоселова), не могут применяться к договору финансирования под уступку денежного требования в силу отсутствия указаний на этот счет в гл. 43 ГК РФ.

Что же касается собственно сделок по уступке денежных требований, то по общему правилу при наличии договора финансирования под уступку денежного требования таковые (сделки по уступке) вообще не подлежат, как считает В.В.Витрянский специальному оформлению. Даже в тех случаях, когда речь идет об уступке будущего требования (не говоря уже об уступке существующего требования), соответствующее денежное требование должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, чтобы имелась возможность идентифицировать указанное требование не позднее чем в момент его возникновения, и оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств. Какого-либо дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется (ст. 826 ГК). Так что правила о форме уступки права требования, содержащиеся в ст. 389 ГК, должны быть соблюдены финансовым агентом и клиентом при заключении самого договора финансирования под уступку денежного требования¹.

В гл. 43 ГК РФ не содержится также специальных правил, которые регламентировали бы порядок заключения договора финансирования под уступку денежного требования. Следовательно, отношения, складывающиеся между сторонами при заключении указанного договора, подчиняются общим правилам о заключении гражданско-правовых договоров (гл. 28 ГК РФ).

При заключении договора финансирования под уступку денежного требования, как и любого иного гражданско-правового договора, должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям этого договора. Следуя предписаниям п. 1 ст. 432 ГК РФ, к числу существенных условий договора финансирования под уступку денежного требования относятся условия о предмете этого договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договора данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В юридической литературе все существенные условия названного договора нередко сводят лишь к условию о предмете договора. Например, А.А. Павлов пишет: «Круг существенных условий договора финансирования ограничивается лишь условием о предмете. Отсутствие в конкретном договоре иных условий не влечет признания его незаключенным и должно восполняться с помощью общих правил об обязательствах (гл. 22 ГК)»².

В связи с этим обратим внимание на то, что в тех случаях, когда закон называет какие-либо условия договора в качестве существенных или необходимых для договоров данного вида и одновременно устанавливает диспозитивные нормы для восполнения указанных условий при их отсутствии в конкретном договоре, данные условия не утрачивают характер существенных условий договора, но приобретают новое качество их определимости с помощью диспозитивных норм. Стороны могут своим соглашением исключить применение соответствующих диспозитивных норм, и тогда не достижение ими соглашения по указанным существенным условиям договора повлечет за собой признание договора незаключенным¹.

Кроме того, заключение именно договора финансирования под уступку денежного требования, допускающий возможность принятия финансовым агентом обязанностей по ведению для клиента бухгалтерского учета, обслуживанию его счетов и оказанию иных финансовых услуг, требует от сторон активной позиции и инициативы в выработке условий договора. Поэтому круг условий этого договора, относительно которых стороны могут заявить о необходимости достижения соглашения, здесь может быть шире, нежели при заключении любого гражданско-правового договора. С учетом этого и следует рассматривать вопрос о существенных условиях договора финансирования под уступку денежного требования.

Итак, условиями договора финансирования под уступку денежного требования являются:

I.Условие о предмете.

Предметом договора, как уже отмечалось, является денежное требование клиента к третьему лицу (должнику).

Денежное требование, составляющее предмет уступки по договору финансирования под уступку денежного требования, должно соответствовать определенным законодательным параметрам.

Во-первых, указанное денежное требование представляет собой право требования клиента к третьему лицу об оплате переданных ему товаров, выполненных работ или оказанных услуг по соответствующему договору, заключенному между ними, в котором клиент выступает в роли продавца (поставщика) товара, исполнителя (подрядчика) работ или услуг, а третье лицо (контрагент клиента по договору) является покупателем товаров или заказчиком работ либо услуг (п. 1 ст. 824 ГК). Таким образом, основанием возникновения денежного требования является какой-либо гражданско-правовой договор о передаче товара, выполнении работ или оказании услуг (например, договоры поставки, подряда и др.).

Данный признак исключает из круга денежных требований, которые могут быть предметом уступки по договору финансирования под уступку денежного требования, права требования, вытекающие из иных договоров (например, требование займодавца о возврате указанной суммы и уплате процентов по договору займа) или внедоговорных обязательств.

Во-вторых, предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может служить как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование) (п. 1 ст. 826 ГК).

Отмеченный признак денежного требования, уступаемого по договору финансирования под уступку денежного требования (возможность уступки финансовому агенту будущего требования), отличает уступку, совершаемую в рамках указанного договора, от уступки права требования, регулируемой общими положениями обязательственного права, которыми допускается передача лишь права требования, принадлежащего кредитору (п. 1 ст. 382 ГК).

В юридической литературе понятие «будущее требование», которое может быть предметом уступки по договору финансирования под уступку денежного требования, трактуется по-разному. Так, А.С. Комаров различает два вида денежных требований, которые могут служить предметом уступки по указанному договору: «...во-первых, денежное требование, срок платежа по которому уже наступил, то есть уже существующая у клиента дебиторская задолженность, отраженная в его бухгалтерских документах, и во-вторых, право на получение будущих долгов, то есть платежные обязательства контрагентов клиента, вытекающие, например, из уже заключенных им договоров на поставку товаров, срок платежа за которые еще не наступил»¹.

Против такого толкования понятия «будущее требование» выступает, например, А.А. Павлов, который пишет: «Различие между существующими и будущими требованиями основывается на моменте заключения первоначального договора... права, вытекающие из договоров, заключенных до либо в момент уступки, относятся к существующим, даже если их исполнение поставлено в зависимость от истечения определенного срока или наступления определенного условия. Соответственно, будущими должны признаваться требования, которые возникнут из договоров, заключенных после заключения договора финансирования»².

В рассуждениях о понятиях «существующее требование» и «будущее требование» следует исходить из их специального (целевого) использования в рамках гл. 43 ГК РФ. По общим положениям обязательственного права право требования кредитора и обязанности должника составляют содержание обязательства и должны считаться возникшими и существующими с момента возникновения самого обязательства (заключение договора). Соответственно, будущими требованиями могут считаться права требования по обязательствам, которые еще не возникли (договор еще не заключен).

Вместе с тем в целях гл. 43 ГК РФ под существующим требованием понимается только такое обязательство, «срок платежа по которому уже наступил» (п. 1 ст. 826). Следовательно, часть существующих требований (как они трактуются по общим положениям обязательственного права, а именно требования по возникшему и существующему обязательствам), срок исполнения которых еще не наступил, в рамках гл. 43 ГК РФ обозначается понятием «будущие требования». Однако содержание данного понятия (в целях гл. 43 ГК РФ) этим не ограничивается. Ведь под понятием «будущее требование» понимается «право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем» (п. 1 ст. 826 ГК).

Очевидно, понятие «будущие требования» (в его целевом значении, используемом в гл. 43 ГК РФ) включает в себя:

1) требования, вытекающие из заключенных договоров, срок платежа по которым еще не наступил;

2) требования, вытекающие из заключенных договоров, по условиям которых исполнение обязанности должника по осуществлению платежа обусловлено определенными обстоятельствами (например, оплата товаров после их поставки) и таковые еще не наступили;

3) требования, которые появятся в будущем в результате возникновения самого обязательства, т.е. после заключения договора, каковой в настоящий момент отсутствует³.

Главное же в определении того, какие денежные требования передаются финансовому агенту, состоит в обязательном соблюдении сторонами договора финансирования под уступку денежного требования содержащегося в абз. 2 п. 1 ст. 826 ГК РФ правила о том, что денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволит идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование – не позднее чем в момент его возникновения. Это означает, что предмет уступки должен быть индивидуализирован. На практике индивидуализация денежного требования осуществляется посредством указания суммы, сроков выплаты, основания возникновения требования, а также наименования кредитора и должника.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть действительным. Требование признается действительным, если: 1) клиент обладает правом на его передачу, т.е. существует основание возникновения требования – договор о передаче товара, выполнении работ или оказании услуг и 2) в момент уступки денежного требования клиенту не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять (п.2 ст. 827 ГК РФ).

При этом уступка финансовому агенту денежного требования признается действительной даже в том случае, когда соглашением, заключенным между клиентом и его должником, предусмотрены запрет или ограничения на уступку права требования. Данное обстоятельство, однако, не освобождает клиента от ответственности перед должником за нарушение соответствующего соглашения (ст. 828 ГК РФ).

II.Условие о размере оплаты услуг финансового агента.

Включение этого условия в договор финансирования под уступку денежного требования обусловлено его возмездным характером. Поэтому, несмотря на отсутствие в гл. 43 ГК РФ специальных правил об оплате клиентом услуг, оказываемых ему финансовым агентом, это условие относится к числу существенных условий данного договора.

Размер оплаты услуг обычно фиксируется различными способами: в твердой сумме или в форме процентов от стоимости уступаемых требований, в виде разницы между рыночной ценой требования и его ценой, предусмотренной в договоре, и др.

Размер вознаграждения устанавливается соглашением сторон в зависимости от риска, который несет фактор, определяемого, в частности, характером деятельности клиента и его должника и рядом других обстоятельств.

III. Условие о сроке действия договора.

В интересах фактора срок исполнения договора может быть приурочен к моменту исполнения должником уступленного требования, особенно если клиент принял на себя ответственность за реальное исполнение последнего.

На практике срок действия договора, как правило, не превышает одного года.

При этом следует подчеркнуть, что круг существенных условий применительно к отдельным видам договора финансирования под уступку денежного требования может меняться по признаку их необходимости для договоров данного вида.

Если, например, по договору финансирования под уступку денежного требования финансовый агент принимает на себя обязанности по ведению для клиента бухгалтерского учета либо предоставлению ему иных услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, существенными условиями такого договора должны быть признаны (опять же по признаку их необходимости) условия, определяющие объем и порядок оказания соответствующих финансовых услуг, а также порядок и размер их оплаты клиентом.

Или если речь идет о договоре финансирования под уступку денежного требования, осуществляемую в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом, то, очевидно, что в таком договоре должны содержаться условия о сроках и порядке представления финансовым агентом отчета о получении платежа от должника по уступленному денежному требованию.

А в договоре, предусматривающем передачу будущего требования, уступка которого обусловлена наступлением определенного события, должны быть включены условия, позволяющие идентифицировать указанное событие, а также определяющие порядок вступления уступки денежного требования в силу после наступления соответствующего события.