2. Принципы организации нотариата.

Принцип федерализма(пп.«Л» п.1 ст.72 КРФ) – вопросы нотариата находятся в совместном ведении РФ и её субъектов.

2 основных элемента.

1) Полномочия законодательных органов власти субъектов РФ по правовому регулированию в области нотариата. Согласно Основам законодательства о нотариате законодательством субъектов может быть установлено:

• Иные сроки повторной сдачи квалификационного экзамена (ч.8 ст.4 Основ…).

• Иной текст присяги нотариуса (ч.3 ст.14 Основ).

• Дополнительные права нотариуса – уже более принципиально значимый момент (ч.2 ст.15 Основ).

• Дополнительные полномочия региональной нотариальной палаты (ч.3 ст.25).

• Иные сроки проведения проверок организации работы нотариуса (ч.3 ст.34).

• Дополнительные основания отложения и приостановления совершения нотариальных действий (ч.6 ст.41).

2) полномочия региональных государственных органов власти в области управления нотариатом. К полномочиям региональных государственных органов относятся:

• Выдача лицензии на право нотариальной деятельности. Полномочия региональных органов юстиции сводятся в основном к выполнению технических правил; решения об отказе в выдаче лицензии принимается в случае, если представленные в орган юстиции документы не соответствуют требованиям, предъявляемым основами законодательства РФ о нотариате, ст.3.

• Предложения кандидатур квалификационной комиссии по приёму экзамена у лиц, прошедших стажировку и желающих заниматься нотариальной деятельностью. Персональный состав комиссии утверждается МинЮст РФ, председателем комиссии является руководитель соответствующего органа юстиции, квалификационная комиссия образуется при органах юстиции субъекта РФ (ст.4 Основ).

• Открытие и упразднение государственных нотариальных контор по поручению МинЮст РФ (ст.7)

• Контроль за исполнением нотариального делопроизводства (в отношении государственных нотариусов эта функция осуществляется органом юстиции субъекта самостоятельно, а в отношении частно практикующих нотариусов – совместно с нотариальной палатой). (ст.8)

• Назначение на должность стажёра и помощника нотариуса в государственную нотариальную контору (ст.19)

• Контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственной нотариальной конторе (ст.34)

• Регистрация региональных нотариальных палат (ст.24)

Принцип непрерывности осуществления полномочий нотариуса– ст.20 Основ – означает, что осуществление полномочий нотариуса происходит непрерывно, в том числе и в период его временного отсутствия по уважительным причинам.

В основе данного принципа лежит специфическая черта нотариальной деятельности, а именно её личностный доверительный характер.

Отношения между нотариусом и клиентом строятся на основе доверия, поскольку клиент доверяет нотариусу сведения, касающиеся сферы личной жизни (имущественных и неимущественных интересов), которая не касается посторонних лиц. Зачастую клиент выбирает определённого нотариуса исходя из рекомендаций своих знакомых или постоянно обращается к одному определённому нотариусу. В этом смысле нотариальная деятельность отличается от судебной, т.к. последняя не предполагает доверительности, заявление подаётся в суд а не конкретному судье. Отсутствие нотариуса в те или иные отрезки времени не должно препятствовать реализации клиентом права на совершение нотариального действия.

Чтобы гарантировать такую возможность, законодатель чётко определяет случаи и порядок, когда осуществление полномочий нотариуса возлагается на лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса. Осуществление полномочий нотариуса исполняется другим лицом, лишь когда нотариус отсутствует по уважительной причине. К числу уважительных на практике относятся в частности отпуск, болезнь, исполнение обязанностей президента или члена правления нотариальной палаты, исполнение поручений правления нотариальной палаты, например по проведению проверки профессиональной деятельности другого нотариуса, повышение квалификации, работа в комитетах и комиссиях при нотариальной палате и т.д.

Согласно ст.20 Основ лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса наделяется полномочиями нотариуса органом юстиции совместно с нотариальной палатой по предложению нотариуса из числа лиц, отвечающих требованиям ст.2 Основ.

Наделение полномочиями производится на основании соглашения, заключённого между нотариусом и лицом, желающим исполнять обязанности нотариуса. Полномочия возникают после наделения правом совершения нотариальных действий, когда это лицо фактически приступает к исполнению обязанностей, и заканчиваются в момент сдачи полномочий нотариуса. Нотариус не вправе исполнять свои должностные обязанности в период их исполнения лицом, временно его замещающим, по двум причинам: 1) нотариальная деятельность носит сугубо личностный характер, а личность всегда одна, 2) нотариальная деятельность не является предпринимательской и не преследует цели извлечения прибыли. Данный запрет является одним из правил профессиональной этики нотариуса.

Как правило, исполнение полномочий временно отсутствующего нотариуса, возлагается на его помощника. Согласно ст.21 Основ лицо, временно замещающее нотариуса, получает денежное вознаграждение, обусловленное соглашением. Ответственность за ущерб, причинённый действиями замещающего лица, несёт сам нотариус. При этом нотариус вправе предъявить лицу, исполнявшему его обязанности, регрессный иск в размере причинённого ущерба. На документах замещающего лица ставится печать нотариуса, а не замещающего лица.

Принцип саморегулирования / самоуправления нотариального сообществаозначает, что решение основных вопросов функционирования нотариальных органов в системе внебюджетного нотариата является прерогативой органов нотариального самоуправления – нотариальных палат.

К числу наиболее значимых можно отнести следующие проявления данного принципа:

1) инициатива на создание нотариальной палаты должна исходить от самих нотариусов. Природа нотариальной палаты достаточно сложная, нотариальных палат меньше, чем субъектов РФ, хотя принцип их создания привязан именно федеративной системе. Нотариальная палата создаётся в субъекте по инициативе не менее трёх нотариусов, решение о создании принимается учредительным собранием. Законодательством не предусмотрена возможность формирования так называемых альтернативных нотариальных палат, поскольку предусмотрено обязательное членство всех частно практикующих нотариусов в палате данного субъекта. Т.е. действует принцип исключительности, предполагающий наличие только одной нотариальной палаты в одном субъекте. Государство не участвует в формировании руководящих органов нотариальных палат, оно лишь осуществляет регистрацию уставов (хотя это несколько противоречит ГК) как некоммерческих организаций в лице МинЮст.

2) нотариальным палатам предоставлено полномочие по осуществлению контроля за осуществлением деятельности частно практикующих нотариусов по поручению органов юстиции, а также рассмотрение дел о дисциплинарной ответственности нотариусов в том числе за нарушение правил профессиональной этики нотариуса.

3) нотариальные палаты обладают правом по принятию локальных нормативных правовых актов, например, кодексов профессиональной этики, положений о комиссиях по этике. В Свердловской области есть и то и другое.

Принцип полного самофинансирования деятельности нотариусов, занимающихся частной практикойзакреплён в ч.1 ст.23 Основ. Источником финансирования деятельности частно практикующего нотариуса являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера. Почти любое обращение за совершением того или иного нотариального действия предполагает взимание платы.

Возможны и иные источники финансирования деятельности частного нотариуса, не противоречащие законодательству РФ, но это не означает, что нотариус вправе заниматься какой-либо иной деятельностью кроме нотариальной, научной или преподавательской.

Система небюджетного нотариата государством не финансируется.

Чистая прибыль нотариуса образуется из денежных средств, получаемых им за совершение нотариальной деятельности и сопутствующих услуг, за вычетом налогов и иных обязательных платежей (в фонд обязательного социального страхования, фонд медицинского страхования и фонд занятости), коммунальных платежей (оплата за энергоснабжение, водоснабжение нотариальной конторы), оплаты труда работников нотариальной конторы.

Принцип полной имущественной ответственности нотариуса за совершённые им нотариальные действия– смотри тему правовой статус нотариуса – закреплён в ч.1 ст.17 Основ. Он означает, что нотариус обязан возместить ущерб, причинённый клиенту в результате совершения нотариального действия, по решению суда в 2 случаях:

• При умышленном разглашении нотариусом сведений о совершённом нотариальном действии,

• При совершении нотариального действия, противоречащего законодательству РФ.

За совершение указанных действий нотариус должен возместить ущерб лишь в объёме реально понесённых клиентом расходов. Правило ст.15 ГК РФ, предусматривающее возмещение ущерба и убытков (упущенная выгода), к правоотношениям с участием нотариусов, не применимо. В литературе ведётся дискуссия о том, как должно быть, но законодательство пока остаётся таковым.

При возмещении ущерба применяются нормы ГК об обязательствах вследствие причинения вреда (гл.59 ГК). В любом случае судом должны быть установлены следующие обстоятельства: совершение нотариусом противоправного действия, наступление вреда, причинная связь между ними и наличие вины в действиях нотариуса (ст.17 Основ устанавливает ответственность только за умысел, противоречит ГК и поэтому не применяется). В других случаях помимо двух указанных в статье 17 Основ ущерб возмещается нотариусом, если он не может быть возмещён в другом порядке. В этой оговорке законодатель учитывает рисковый характер нотариальной деятельности: даже тщательная проверка документов, представленных клиентом, не всегда позволяет нотариусу безошибочно совершать нотариальные действия, которыми клиенту не причиняется никакого вреда. Иными словами, в случаях, не указанных в ст.17 Основ, имущественная ответственность нотариуса является дополнительной (субсидиарной), т.е. наступает только тогда, когда ущерб не может быть возмещён в ином порядке, т.е. возмещение ущерба непосредственным его причинителем, правопреемником непосредственного причинителя, страховой компанией, с которой заключён договор страхования деятельности нотариуса. В подобных случаях нотариус привлекается к участию в деле в качестве соответчика с основным причинителем вреда.

Принцип независимости и беспристрастности– ст.5 Основ - яркий пример принципа, который стоит на стыке организации и деятельности. С одной стороны, он определяет статус нотариуса как субъекта правоприменительной деятельности, поэтому он носит организационный характер, а с другой стороны он налагает определённые запреты на совершение нотариальной деятельности, и в этом смысле касается нотариального производства.

В отношении совершаемого нотариального действия нотариус свободен, не подчиняется никаким указаниям, самостоятельно принимает решения. При этом он руководствуется КРФ, К(У) субъектов РФ, Основами законодательства РФ о нотариате и другими законодательными актами, принятыми в пределах соответствующей компетенции, а также международными договорами.

Лишение нотариуса права деятельности (сложение полномочий) за исключением собственного желания осуществляется только в судебном порядке.

Начало беспристрастности означает, что нотариус не должен быть пристрастен по отношению к той или иной стороне при совершении нотариального действия и не может при этом преследовать личного интереса или выгоды, а также интересов своих близких и родственников. Нотариус не вправе совершать нотариальные действия на своё имя и от своего имени, на имя и от имени своих супруга, его и своих родственников (родителей, детей, внуков).