участие адвоката / 29 может
.docxПРИ ОБРАЩЕНИИ В СУД ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ
Производство по гражданскому делу в суде возбуждается на основании заявления лица, обращающегося за защитой своих прав, свобод и законных интересов или адвоката по гражданским делам, действующего в интересах доверителя. Одной из важных задач адвоката является задача по подготовке и предъявлении в суд такого обращения, чтобы добиться возбуждения производства по делу и дальнейшего рассмотрения дела.
Обращение в суд первой инстанции предъявляется в форме искового заявления - в исковом производстве или заявления - в других видах производства. Производство по пересмотру судебного акта, которым закончилось рассмотрение дела по существу, возбуждается на основании апелляционной или кассационной жалобы. Правила составления этих обращений в суд во многом схожи, однако адвокат по гражданским делам, составляя определенное заявление, ходатайство, учитывает особые требования, предъявляемые к этим документам процессуальным законодательством.
Исковое заявление
Правила составления обращений в суд можно разделить на две группы: формальные правила - это правила установленные процессуальным законодательством, и неформальные правила - это правила не закрепленные в законодательстве, однако юристы придерживаются их при написании обращений в суд в силу установившегося профессионального обычая.
Формальные требования к составлению искового заявления установлены в ст. 131, 132 Гражданского процессуального кодекса РФ и ст. 125, 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее по тексту ГПК РФ и АПК РФ). Н таких требований способно привести к негативным процессуальным последствиям: при невыполнении требований к содержанию искового заявления оно будет оставлено без движения, соответственно, не будут рассматриваться предъявленные одновременно с исковым заявлением ходатайства и заявления, например об обеспечении доказательств. Если адвокату по гражданским делам не успел в срок, предоставленный судом, устранить недостатки, в связи с которыми исковое заявление оставлено без движения, исковое заявление возвращается. Из-за подобных непрофессиональных действий адвоката доверитель рискует не получить судебную защиту своих интересов, особенно когда речь идет об истечении срока исковой давности.
Если требования соблюдены, но исковое заявление содержит сведения, из которых суд делает вывод об отсутствии предпосылок права на предъявление иска, исковое заявление будет возвращено либо суд откажет в его принятии.
Адвокату по гражданским делам не удастся возбудить производство по исковому заявлению, если им были допущены ошибки при определении подведомственности или подсудности, не получены полномочия на подписание и предъявление искового заявления.
В тоже время, если адвокат не придерживается неформальных правил составления искового заявления, это не будет препятствием для возбуждения судом производства по делу. Эта группа правил касается таких аспектов как реквизиты искового заявления, их расположение в документе, логического и функционального построения текста искового заявления.
Соблюдение гражданским адвокатом как формальных, так и неформальных правил позволит ему в кратчайшие сроки возбудить производство по делу в суде и предотвратить возникновение препятствий в движении дела, то есть с самого начала наилучшим образом представить интересы доверителя.
Составления искового заявления начинается адвокатом по гражданским делам с подготовительного этапа, который предполагает, что адвокат уже выработал позицию по делу с учетом имеющихся в деле доказательств, определил тактику ведения дела, последовательность выдвижения аргументов по делу и заявления ходатайств о совершении процессуальных действий.
Формулирование оснований иска и исковых требований прямо связано с качественно проведенным до этого интервьюированием. Гражданин, обращаясь за юридической помощью, редко может юридически грамотно сформулировать свои требования, в связи с чем адвокат по гражданским делам консультирует доверителя о том, какие исковые требования могут быть заявлены и , каковы их правовые последствия.
Формулирование искового заявления представляет собой сложную интеллектуальную деятельность, где важную роль играют квалификация гражданского адвоката . От того, как сформулировано исковое заявление, зависит в дальнейшем возможность эффективно реализовать запланированные тактические приемы и добиться удовлетворения иска.
В процессе работы по составлению искового заявления адвокатом осуществляется работа по формированию доказательственной базы и отбору доказательств, в результате чего, может обнаружиться, что необходимое доказательство отсутствует или является недопустимым, соответственно возникает необходимость вновь вернуться к получению дополнительной информации от доверителя, согласованию с доверителем новой позиции.
На подготовительном этапе составления искового заявления адвокату по гражданским делам необходимо определить, подведомственность суду; подсудность суда общей юрисдикции; каков круг лиц, участвующих в деле; размер, подлежащий уплате госпошлины, и иные важные аспекты.
Для определения размера госпшлины адвокат по гражданским делам, во-первых определяет, какие исковые требования предъявляются, какие из требований носят имущественный характер, а какие неимущественный, во-вторых, определяет цену имущественных требований и рассчитывает размер госпошлины.
Если исковое заявление будет подписывать не истец, а его адвокат по гражданским делам, то должна быть составлена доверенность с указанием соответствующего полномочия поверенного.
Написание текста искового заявления начинается с указания его начальных реквизитов, а затем последовательно приступают к изложению фактического и правового основания иска, исковых требований, составлению списка приложений и подписанию.
К начальным реквизитам относятся:
наименование суда
указание лиц, участвующих в деле, их адресов и адресов для получения судебных извещений, если последние отличаются от адреса места нахождения или, соответственно, адреса места жительства
указание представителя лица, участвующего в деле, и его адрес, если заявление подается представителем
указание цены иска (если среди заявленных исковых требований имеются имущественные требования)
если заявлены только требования неимущественного характера, то вместо цены иска проставляется надпись "Иск цены не имеет" (например, требование о взыскании компенсации морального вреда, несмотря на то что взыскиваются денежные средства, моральный вред является неимущественным вредом и госпошлины с таких требований уплачиваются как с иска неимущественного характера.
Исковые требования в некоторых случаях могут быть выражены в иностранной валюте. В таком случае цена иска может указываться в иностранной валюте с обязательным указанием эквивалентной рублевой суммы по курсу Банка России на день предъявления иска. Расчет цены иска следует указать в расчете взыскиваемой суммы, прилагаемом к исковому заявлению.
Начальные реквизиты принято располагать в правой части листа. На основании этих сведений судья при рассмотрении вопроса о принятии искового заявления и возбуждения производства по делу выяснит, подведомственность и подсудность дела данной судебной системе; кому следует направить копии искового заявления и судебные извещения и по какому адресу, каков характер предъявленных требований.
Наименование документа "Исковое заявление" размещается в центре листа, с кратким указанием на содержание документа, например, "Исковое заявление о расторжении брака". Наиболее сложным при составлении искового заявления является изложение фактических обстоятельств дела и формулирование исковых требований.
Текст искового заявления должен содержать:
указание на спорное правоотношение или то право, которое истец считает нарушенным
изложение фактических обстоятельств, которые рассматриваются соответствующей нормой права в качестве юридически значимых и позволяют требовать судебной защиты
ссылка на доказательства, подтверждающие обстоятельства дела
Кроме того, адвокат по гражданским делам в исковом заявлении обязательно обосновывает:
какая норма права позволяет сделать вывод о существовании спорного права, свободы или законного интереса истца
какая норма права позволяет предъявлять требования, обозначенные в исковом заявлении.
на каком основании (правовом и фактическом) предъявляются определенные исковые требования.
Исковое заявление рекомендуется составлять так, чтобы у судьи была возможность опереться на его текст, при обосновании своего решения . То есть, можно сделать вывод, что к содержанию искового заявления вполне применимы требования, предъявляемые к мотивировочной части судебного решения ст. 198 ГПК РФ и ст. 170 АПК РФ.
После изложения обстоятельств дела формулируются исковые требования, каждое требование должно быть изложено отдельно и пронумеровано, что позволяет избежать ошибки при исчислении государственной пошлины, уплачиваемой с каждого требования.
Исковые требования следует формулировать в соответствии с санкцией применяемой нормы права с указанием идентифицирующих признаков: ответчика, истца, объекта спора, размера исковых требований. Неточности в формулировке исковых требований могут впоследствии затруднить исполнение решения суда, воспрепятствовать применению правил о тождестве иска.
Важно отметить, что среди исковых требований не следует заявлять просьбу о взыскании с ответчика уплаченной государственной пошлины или других судебных расходов, так как эти требования не являются исковыми. Суд согласно ч. 5 ст. 198 ГПК РФ и ч. 5 ст. 170 АПК РФ обязан в резолютивной части решения указать порядок распределения судебных расходов между сторонами. Судебные издержки истца, связанные с проездом, проживанием, почтовые расходы и иные, не известные суду расходы, а также расходы на оплату услуг представителя взыскиваются на основании ходатайства истца.
Далее могут быть изложены ходатайства, заявляемые одновременно с предъявлением искового заявления, например о вызове свидетелей, истребовании доказательств и т.п.
В завершении текста искового заявления необходимо указать перечень приложений, например:
1) копия исковых заявлений по числу лиц, участвующих в деле с приложением;
2) документ, подтверждающий уплату госпошлины (квитанция об уплате госпошлины, платежное поручение);
3) копия документа, подтверждающего полномочия представителя (например, копия доверенности);
4) копия письменного доказательства (указывается наименование каждого письменного доказательства).
Важно поставить дату составления искового заявления, а также подпись лица, составившего исковое заявление, и указать его процессуальный статус (истец, представитель истца по доверенности, законный представитель истца и т.п.), расшифровать его подпись.
Ходатайства и иные обращения к суду
Во время производства по делу составляются такие обращения к суду, как заявления, ходатайства, частные жалобы.
Заявления, и ходатайства представляют собой обращения лица, участвующего в деле, к суду с просьбой о совершении судом определенного процессуального действия или предоставлении возможности самому лицу реализовать свое процессуальное право. В некоторых случаях процессуальный закон прямо указывает, что такое обращение называется заявлением (например, ст. 65 ГПК РФ предусматривает подачу заявления об обеспечении доказательств). В остальных случаях такие обращения принято называть ходатайствами. Правила оформления и составления заявления и ходатайства одинаковы, поэтому далее речь пойдет о составлении ходатайства.
Ходатайство адвоката по гражданским делам подаваемое одновременно с исковым заявлением, может быть изложено как в тексте искового заявления, так и оформлено отдельным документом. Ходатайство рекомендуется оформлять письменно, т.к. в дальнейшем это позволит избежать ситуации, когда ходатайство оказалось не внесенным в протокол судебного заседания или его содержание отражено в искаженном виде. Кроме того, при обжаловании решения суда можно будет ссылаться на такое ходатайство в обоснование доводов жалобы.
На деле нередко возникают ситуации, когда необходимо заявить ходатайство, ранее не планировавшееся. В этом случае можно просить суд внести ходатайство в протокол судебного заседания в соответствии с ч. 1 ст. 35 ГПК РФ и ч. 1 ст. 41 АПК РФ «лица, участвующие в деле, могут заявлять ходатайства и делать заявления на протяжении всего производства по делу». Ходатайства и заявления в случае их отклонения судом могут подаваться неоднократно. Если ходатайство не отражено в протоколе судебного заседания или его содержание оказалось искаженным, можно подать замечание на протокол судебного заседания в порядке, предусмотренном ст. 231 ГПК РФ или ч. 6 ст. 155 АПК РФ.