участие адвоката / 28
.docxГлава 14. ПОДГОТОВКА ДЕЛА К СУДЕБНОМУ РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ
Статья 133. Задачи подготовки дела к судебному разбирательству
(в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ)
1. Задачами подготовки дела к судебному разбирательству являются определение характера спорного правоотношения и подлежащего применению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела; разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса; оказание содействия лицам, участвующим в деле, в представлении необходимых доказательств; примирение сторон.
2. Подготовка дела к судебному разбирательству проводится судьей единолично по каждому находящемуся в производстве арбитражного суда первой инстанции делу в целях обеспечения его правильного и своевременного рассмотрения.
Статья 134. Срок подготовки дела к судебному разбирательству
(в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ)
1. Арбитражный суд первой инстанции после принятия заявления к производству выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает сторонам на возможность заявить ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей, а также на действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки совершения этих действий. На подготовку дела к судебному разбирательству может быть указано в определении о принятии заявления к производству.
(в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ)
2. Подготовка дела к судебному разбирательству проводится в срок, определяемый судьей с учетом обстоятельств конкретного дела и необходимости совершения соответствующих процессуальных действий, и завершается проведением предварительного судебного заседания, если в соответствии с настоящим Кодексом не установлено иное.
При определении срока совершения судом процессуальных действий, предусмотренных статьей 135, не учитывается время, в течение которого заявление или жалоба оставались без движения (Постановление Пленума ВАС РФ от 09.12.2002 N 11).
Статья 135. Действия по подготовке дела к судебному разбирательству
1. При подготовке дела к судебному разбирательству судья:
1) вызывает стороны и (или) их представителей и проводит с ними собеседование в целях выяснения обстоятельств, касающихся существа заявленных требований и возражений; предлагает раскрыть доказательства, их подтверждающие, и представить при необходимости дополнительные доказательства в определенный срок; разъясняет сторонам их права и обязанности, последствия совершения или несовершения процессуальных действий в установленный срок; определяет по согласованию со сторонами сроки представления необходимых доказательств и проведения предварительного судебного заседания;
2) разъясняет сторонам их право на рассмотрение дела с участием арбитражных заседателей, право передать спор на разрешение третейского суда, право обратиться на любой стадии арбитражного процесса в целях урегулирования спора за содействием к посреднику, в том числе к медиатору, в порядке, установленном федеральным законом, и последствия совершения таких действий, принимает меры для заключения сторонами мирового соглашения, содействует примирению сторон;
(п. 2 в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 194-ФЗ)
3) оказывает содействие сторонам в получении необходимых доказательств, истребует по ходатайству сторон, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, по своей инициативе необходимые доказательства, разрешает вопросы о назначении экспертизы, вызове в судебное заседание экспертов, свидетелей, привлечении переводчика, необходимости осмотра на месте письменных и вещественных доказательств, а также принимает иные меры для представления сторонами доказательств;
4) по ходатайству сторон разрешает вопросы об обеспечении иска, о предоставлении встречного обеспечения, а также об обеспечении доказательств, направляет судебные поручения;
5) рассматривает вопросы о вступлении в дело других лиц, замене ненадлежащего ответчика, соединении и разъединении нескольких требований, принятии встречного иска, возможности проведения выездного судебного заседания;
6) совершает иные направленные на обеспечение правильного и своевременного рассмотрения дела действия.
2. Действия по подготовке дела к судебному разбирательству совершаются судьей в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.
Статья 136. Предварительное судебное заседание
1. В предварительном судебном заседании дело рассматривается единолично судьей с извещением сторон и других заинтересованных лиц о времени и месте его проведения. Указанные лица вправе участвовать в предварительном судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи в соответствии со статьей 153.1 настоящего Кодекса.
(в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ)
При неявке в предварительное судебное заседание надлежащим образом извещенных истца и (или) ответчика, других заинтересованных лиц, которые могут быть привлечены к участию в деле, заседание проводится в их отсутствие.
2. Арбитражный суд в предварительном судебном заседании:
1) разрешает ходатайства сторон;
2) определяет достаточность представленных доказательств, доводит до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле;
3) выносит на рассмотрение вопросы, разрешаемые при подготовке дела к судебному разбирательству, и совершает предусмотренные настоящим Кодексом иные процессуальные действия.
3. В предварительном судебном заседании стороны вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам.
4. Суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе объявить перерыв в предварительном судебном заседании на срок не более пяти дней для представления ими дополнительных доказательств.
5. После завершения рассмотрения всех вынесенных в предварительное судебное заседание вопросов арбитражный суд с учетом мнения сторон и привлекаемых к участию в деле третьих лиц решает вопрос о готовности дела к судебному разбирательству.
Статья 137. Назначение дела к судебному разбирательству
1. Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству.
2. В определении о назначении дела к судебному разбирательству указывается на окончание подготовки дела к судебному разбирательству и разрешение вопросов о привлечении к делу третьих лиц, принятие встречного иска, соединение или разъединение нескольких требований, привлечение арбитражных заседателей, а также на разрешение других вопросов, если по ним не были вынесены соответствующие определения, время и место проведения судебного заседания в арбитражном суде первой инстанции.
3. Копии определения о назначении дела к судебному разбирательству направляются лицам, участвующим в деле.
4. Если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, либо лица, участвующие в деле, отсутствуют в предварительном судебном заседании, но они извещены о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия и ими не были заявлены возражения относительно рассмотрения дела в их отсутствие, суд вправе завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции, за исключением случая, если в соответствии с настоящим Кодексом требуется коллегиальное рассмотрение данного дела.
Роль адвоката при подготовке и в рассмотрении гражданского дела судом первой инстанции
Цель адвоката на стадии подготовки к рассмотрению гражданского дела в суде первой инстанции не допустить отказа судьи в принятии искового заявления или заявления или их возврата. Судья отказывает в принятии искового заявления в случае, если:
Заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку заявление рассматривается и разрешается в ином судебном порядке; заявление предъявлено в защиту прав, свобод и законных интересов другого лица государственным органом, органом местного самоуправления, организацией или гражданином, которым ГПК или другими федеральными законами не предоставлено такое право; в заявлении, поданном от своего имени, оспариваются акты, которые не затрагивают прав, свобод или интересы заявителя.
Имеется вступившее в законную силу решение суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или определение суда о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон.
Имеется ставшее обязательным для сторон и принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, если суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда.
Судья возвращает исковое заявление в случае, если:
истцом не соблюден установленный федеральным законом для данной категории споров или предусмотренный договором сторон досудебный порядок урегулирования споров либо истец не представил документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором;
дело неподсудно данному суду;
исковое заявление подано недееспособным лицом;
исковое заявление не подписано или исковое заявление подписано и подано лицом, не имеющим полномочий на его подписание и предъявление в суд;
в производстве этого или другого суда либо третейского суда имеется дело по спору теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;
до вынесения определения суда о принятии искового заявления к производству суда от истца поступило заявление о возвращении искового заявления.
В случае отказа судьи в принятии искового заявления адвокат должен оспорить определение судьи, если мотив отказа: недоказанность заявленного требования, пропущены сроки исковой давности, непредоставление доказательств и другие непредусмотренные ГПК основания, т.к. такой отказ препятствует повторному обращению истца в суд к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям. Возвращение же искового заявления не препятствует повторному обращению истца в суд к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям, если истцом будет устранено допущенное нарушение. Адвокат поможет клиенту добиться принятия иска (заявления) судьей к рассмотрению по существу в судебном заседании. При подготовке дела к судебному разбирательству адвокат (сам истец): 1) передает ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; 2) заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда; Ответчик или его адвокат: 1) уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; 2) представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; 3) передает истцу или его представителю и судье доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; 4) заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Судья предлагает ответчику представить в определенный им срок доказательства в обоснование своих возражений. Признав дело подготовленным судья выносит определение о назначении его к судебному разбирательству. Роль адвоката (представителя) истца заключается в предоставлении судье, ответчику и другим участникам процесса лишь доказательств, необходимых для начала судебного разбирательства, т.к. предоставление иных доказательств диктуется тактикой разработанного адвокатом плана ведения дела и возражениями ответчика и его адвоката (представителя). Адвокат истца должен решить, какие ходатайства необходимо заявить в стадии подготовки дела к судебному разбирательству, а какие лучше заявить позднее, когда будет видна точка зрения на иск противной стороны, т. к. не вовремя заявленное ходатайство может показать стороне ответчика "слабые" места в доказательствах обоснованности иска и поможет выстроить более сильные аргументы в своих возражениях против иска. В то же время, представленные возражения против иска стороной ответчика дают возможность подготовиться к защите против них (подготовка аргументов, доказательств, ходатайств и т.д.), внести изменения в тактику ведения дела в судебном разбирательстве. В суде первой инстанции (районном, городском) дела должны рассматриваться в течение 2-х месяцев со дня поступления заявления, а мировым судьей - в течение одного месяца со дня принятия заявления к производству. Лица, участвующие в рассмотрении дела обязательно извещаются о времени и месте судебного заседания. Рассмотрение дела может быть отложено из-за неявки лиц, участвующих в его рассмотрении (неоповещение, уважительные причины, отсутствие адвоката, по ходатайству одной из сторон, если не явился вызванный свидетель), заявления ответчиком встречного иска, согласования сторонами условий мирового соглашения, привлечения к участию в деле других лиц, совершения иных процессуальных действий. Рассмотрение дела по существу начинается с доклада председательствующего (судьи) дела (ст. 172 ГПК). Далее выясняется, поддерживает ли истец (заявитель) свои требования, признает ли противоположная сторона эти требования и не хотят ли стороны заключить мировое соглашение. Если истец не отказался от иска, ответчик не признал иск и не заключено (не утверждено) мировое соглашение, суд приступает к рассмотрению дела по существу. Заключенное в суде мировое соглашение имеет силу судебного решения, поэтому в случае его неисполнения одной из сторон, другая сторона имеет право на его принудительное исполнение через судебного пристава-исполнителя. Необходимо помнить, что в случае неявки ответчика в судебное заседания по неуважительной причине, суд может вынести заочное решение, т.е. без его участия. В случае неявки в судебное заседание по неуважительной причине истца (повторно), суд оставит его заявление без рассмотрения. При рассмотрении дела по существу суд исследует представленные доказательства и доводы сторон (см. разделы "Роль адвоката в сборе доказательств" и "Роль адвоката в доказывании"). Планируя очередность представления доказательств необходимо помнить о том, что имея возможность представлять доказательства по своему усмотрению, стороны ограничены установленными законом временными пределами, т.е. только во время производства в суде первой и апелляционной инстанций. Кассационная инстанция может принять и исследовать новые доказательства лишь при условии, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции (ст. 358 ГПК). Председательствующий (судья) в судебном заседании вправе устранить все, что не имеет, по его мнению, отношения к делу (предложить лицу, дающему объяснения уточнить что-то или перейти к изложению других фактов, когда его позиция ясна суду и т.п.). Спорить с председательствующим (судьей) нельзя, но относительно его действий можно высказать свои возражения, которые заносятся в протокол судебного заседания. При рассмотрении дела в последующих инстанциях эти возражения на действия председательствующего (судьи) могут послужить обоснованием доводов в его необъективности, нарушения равноправия сторон в процессе рассмотрения данного дела, неполноты исследования доказательств и т.п. и отмене решения. Также очень важно подготовить допрос эксперта (если по делу имеется заключение эксперта), которому должны быть заданы вопросы в целях подтверждения или опровержения экспертного заключения, приведены доводы, обосновывающие постановку вопроса о назначении дополнительной или повторной экспертизе. Указанный допрос эксперта готовится адвокатом (представителем) любой из сторон исходя из конечной цели, поставленной стороной в данном гражданском процессе. Так, если по делу о разделе в натуре жилого дома, квартиры или земельного участка в экспертном заключении отсутствует устраивающий какую-либо сторону вариант раздела и нет указания об отсутствии технической возможности раздела по такому варианту, необходимо ставить вопрос о представлении экспертом технических расчетов по дополнительно предлагаемому варианту раздела. Суд должен оценивать только те варианты раздела, которые ему представлены. Отсутствие устраивающего одну из сторон по делу варианта исключает возможность раздела дома, квартиры, земельного участка и т.п. по такому варианту. После исследования судом всех доказательств по делу председательствующий (судья) предоставляет слово для дачи заключения прокурору (представителю гос. власти или представителю органа местного самоуправления), если он участвует в судебном заседании, выясняет у других лиц, участвующих в деле, адвокатов (представителей) не желают ли они выступить с дополнительными объяснениями. При их отсутствии председательствующий (судья) объявляет рассмотрение дела по существу законченным и суд переходит к судебным прениям (ст. 189 ГПК). Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, и их представителей. После произнесения речей всеми лицами, участвующими в деле, их представителями (адвокатами), они могут выступить с репликами в связи со сказанным. Право последней реплики всегда предоставляется ответчику и его представителю (адвокату) (ст. 190 ГПК). Роль адвокатов состоит в том, что в своих речах только адвокаты (представители истца и ответчика) могут изложить требования и возражения своих клиентов четко и доказательно. Только адвокат сможет изложить, какие юридически значимые обстоятельства считаются установленными и какими именно доказательствами эти обстоятельства подтверждены. Адвокат проанализирует доказательства и предложит свою оценку этих доказательств (а не оценку противной стороны), укажет на закон, регулирующий возникшие отношения и подлежащий применению по данному конкретному гражданскому делу, выскажет мнение, как должен быть разрешен спор с учетом всего установленного по делу. Так по делу о разделе дома, квартиры или земельного участка (определения порядка пользования) адвокат предложит наиболее целесообразный (конечно с точки зрения его клиента) вариант раздела, причем мотивировать свое предложение сможет не только с технической стороны, но и с учетом иных обстоятельств, сошлется на конкретные схемы, планы, чертежи и расчеты, представленные как экспертом, так и иными лицами и специалистами. По окончании судебных прений суд удаляется в совещательную комнату для вынесения решения (ст. 192 ГПК). В совещательной комнате суд принимает решение, в котором излагается позиция самого суда по существу рассматриваемого дела. Суд оценивает представленные доказательства, определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены, а какие нет, выбирает норму права, подлежащую применению, и делает выводы об удовлетворении заявленных требований или об отказе в их удовлетворении (ст. 198 ГПК). По сложным делам объявляется только вводная и резолютивная часть, составление мотивировочной части решения откладывается на срок до 5-ти дней (ст. 198 - 199 ГПК). После оглашения решения адвокат (представитель) любой стороны по делу имеет право принесения замечаний на протокол судебного заседания в течение 5-ти дней со дня его подписания судьей (ст. 231 ГПК). Замечания приносятся потому, что протокол судебного заседания является важным процессуальным документом, на основе которого последующие судебные инстанции проверяют содержание заявленных устных ходатайств, объяснений участников процесса, показания свидетелей, экспертов, специалистов, соблюдение порядка их обсуждения и исследования, соответствие процессуальных действий суда и участников процесса нормам ГПК. Решения вступают в законную силу по истечении срока на апелляционное или кассационное (10 дней со дня принятия решения в окончательной форме - ст. 338 ГПК) обжалование, если они не были обжалованы. Если же решения были обжалованы и не отменены - они вступают в законную силу после оглашения определения кассационной инстанции (ст. 209 ГПК). Решение суда приводится в исполнение после вступления его в законную силу (ст. 210 ГПК), за исключением случаев немедленного исполнения согласно ст.ст. 211, 212 ГПК РФ.