
- •5. Пятый признак адвокатской деятельности - ее содержание, т.Е. Совершаемые адвокатами предусмотренные законодательными актами действия.
- •6. Шестой признак - осуществление адвокатской деятельности специальными субъектами (легализованный характер).
- •7. Седьмой признак, вытекающий из предыдущего и тесно с ним связанный, - профессионализм адвокатской деятельности.
- •8. Восьмым признаком адвокатской деятельности является независимость адвоката при ее осуществлении.
- •9. Девятый признак адвокатской деятельности - исключительность.
- •11. И, наконец, одиннадцатый признак адвокатской деятельности - это ее некоммерческий характер.
11. И, наконец, одиннадцатый признак адвокатской деятельности - это ее некоммерческий характер.
В соответствии с п.2 ст.1 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокатская деятельность не является предпринимательской, т.е. не имеет коммерческого характера и не преследует цели извлечения прибыли.
Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения, заключаемого между адвокатом и доверителем.
Адвокат выступает в качестве представителя или защитника доверителя в судопроизводстве, а также представляет его интересы в органах государственной власти и местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения. Иные виды юридической помощи адвокат предоставляет по договору возмездного оказания услуг. Вопросы заключения и расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются ГК РФ с изъятиями, предусмотренными Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре.
В силу прямого указания этого Закона существенными условиями соглашения между адвокатом и доверителем являются:
1) указание адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также его (их) принадлежности к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
2) предмет поручения;
3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;
4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;
5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.
Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.
Несмотря на то, что деятельность адвоката имеет некоторые сходные признаки с предпринимательской деятельностью (ее осуществление на основании соглашения с доверителем; определение размера вознаграждения по соглашению сторон; осуществление адвокатской деятельности под собственную гражданско-правовую ответственность адвоката), адвокатская деятельность не может считаться коммерческой, поскольку это противоречит самой ее сущности как публичной деятельности, осуществляемой в целях защиты прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, общества и государства. Адвокатская деятельность, правоохранительная по своей сути, невозможна на условиях частноправовых отношений, так как она реализуется в рамках публичных правоотношений, лишенных коммерческого характера.
Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре в то же время содержит ряд положений, подчеркивающих непредпринимательский характер адвокатской деятельности.
Во-первых, вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, не являются доходом, прибылью адвоката, поступающей в полное его распоряжение. Они подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением. За счет получаемого вознаграждения адвокат отчисляет средства на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов или соответствующего адвокатского образования; на страхование профессиональной ответственности, на иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.
Во-вторых, в случаях, определенных законодательством, возможно оказание юридической помощи адвокатом гражданам РФ бесплатно. Размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам РФ бесплатно, устанавливаются Правительством РФ. Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого в этих случаях адвокату за счет средств адвокатской палаты, определяется ежегодно собранием (конференцией) адвокатов.
Все рассмотренные признаки адвокатской деятельности взаимно дополняют друг друга и при ее характеристике должны рассматриваться в комплексе, в неразрывном единстве. Только совокупность всех этих признаков позволяет считать деятельность адвокатской.
Стоит обратить внимание на то, что зачастую полномочия, данные адвокатам в соответствии с законодательством, могут выполнять и иные лица при осуществлении ими своей профессиональной деятельности. Речь в данном случае идет о сотрудниках юридических фирм, бюро и центров, оказывающих правовые услуги гражданам и юридическим лицам, о юрисконсультах предприятий и организаций и т.д. Является ли осуществляемая ими деятельность адвокатской? Ведь они вправе давать справки и консультации по правовым вопросам, представительствовать в суде. Ответ на данный вопрос содержит Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре. В силу прямого указания п.3 ст.1 указанного Закона не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая: работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления; участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями; нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности. Не осуществляют адвокатскую деятельность также органы и лица, которые представительствуют в силу закона.
То, что деятельность вышеуказанных лиц не может считаться адвокатской, вполне обоснованно, поскольку при ее осуществлении данными липами не соблюдается ряд признаков адвокатской деятельности: профессионализм, независимость, исключительный характер (поскольку указанные лица продолжают осуществлять свою основную деятельность).
Свои задачи перед гражданским обществом адвокатура реализует путем выполнения принципов своей деятельности, определенных в ч. 2 ст. 3 Закона об адвокатуре. К ним относятся принципы:
1) законности;
2) независимости;
3) самоуправления;
4) корпоративности;
5) равноправия адвокатов;
6) нравственных начал профессии адвоката.
Принцип законности применительно к адвокатской деятельности выражен в ст. 4 Закона об адвокатуре, которая устанавливает, что законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции РФ и состоит из самого Закона об адвокатуре, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами иных нормативных правовых актов.
Принцип независимости характеризуется тем, что адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Этот принцип означает экономическую независимость адвоката, а также сложность привлечения его к ответственности.
Принцип самоуправления заключается в том, что адвокатура (в том числе адвокатские образования) не может быть создана, управляема или ликвидирована государственными или иными органами, организациями или лицами, не являющимися адвокатами.
Принцип корпоративности заключается в объединении и деятельности адвокатов через свою организацию (корпорацию адвокатов), которая устанавливает свои корпоративные правила поведения и другие нормы, решает вопросы ответственности адвокатов, регулирует другие вопросы адвокатской деятельности в соответствии с нормами права и пожеланиями адвокатов.
Принцип равноправия адвокатов заключается в отсутствии кастовости в адвокатуре, деления адвокатов на начальников и подчиненных, старших и младших по чину, работодателей и работников. В соответствии с данным принципом все адвокаты равны:
1) при приобретении статуса ко всем претендентам применяются одинаковые требования;
2) все адвокаты обладают равными правами и обязанностями;
3) законодательством гарантировано равенство статусов адвокатов вне зависимости от времени приобретения этого статуса. Исключение составляют только адвокаты иностранных государств, которые могут оказывать юридическую помощь в РФ только по вопросам права иностранного государства, и они не допускаются к оказанию юридической помощи по вопросам, связанным с государственной тайной.
Принцип нравственных начал в профессии адвоката предполагает, что адвокат должен быть образцом моральной чистоты, безукоризненного поведения и квалифицированности.