Вопрос 48) . Участие адвоката на стадии возбуждения апелляционного производства в гражданском процессе. Требования, предъявляемые к апелляционной жалобе в гражданском процессе.

Особого внимания адвоката требует обоснование жалобы , иными словами доводы, которые должны быть обязательно приведены в жалобе. Доводы жалобы - это указания на фактические обстоятельства, которые составляют основания для отмены судебного акта. Общий апелляционный порядок обжалования всех судебных актов, не вступивших в законную силу, вынесенных по первой инстанции. Срок обжалования – 1 месяц. Принцип двухинстанционности – каждый имеет право на рассмотрение дела по существу дважды: по первой и апелляционной инстанции. Недостаток – отсутствие единой системы судов апелляционной инстанции. Субъекты – ч.2 ст.320: лица, участвующие в деле, в т.ч. прокурор; лица, которые не были привлечены к участию в деле, но вопрос об их правах и обязанностях был решен судом. Суды рассматривают жалобу в течении: 2 месяца – районный суд и суд субъекта; 3 месяца – судебная коллегия ВС и апелляционная коллегия ВС.

Апелляционная жалоба.

Подается через суд, принявший решение. Если непосредственно в апелляционную инстанцию – передача в суд, вынесший решение, чтобы соблюсти порядок. Срок подачи 1 месяц.

4 части. Описательная: суд, лицо подающее жалобу, его место жительства или местонахождение. Описательная часть – указание на решение суда, которое обжалуется. Мотивировочная часть (требований в ГПК нет!) – доводы относительно незаконности и необоснованности решения со ссылкой на законы. Указывать все, т.к. в ГПК есть ограничение – жалоба рассматривается в пределах указанного. Резолютивная часть – требования лица относительно жалобы и основания, по которым они считают решение суда неправильным. Перечень прилагаемых документов. В жалобе не рассматриваются требования, не рассматриваемые в первой инстанции. Допустимо ссылаться на новые доказательства, но при условии обоснования невозможности предоставления данных доказательств в суд первой инстанции. Жалоба подписывается лицом или представителем. Если представителем – прилагается доверенность. По результатам подачи жалобы: в течении 5 дней суд должен вынести определение: 1) об оставлении жалобы без движения = несоответствие жалобы форме и содержанию; 2) возвращение жалобы = не выполнены требования по оставлению без движения, если истек и не восстановлен срок обжалования и по просьбе подавшего лица; 3) о принятии жалобы к производству. Ч.2 ст.325 ГПК – лица вправе представить возражения относительно апелляционной жалобы (в арбитражном суде это обязанность!); требований к возражениям не установлено.

Требования:

1. Апелляционные жалоба, представление должны содержать:

1) наименование суда, в который адресуются жалоба, представление;

2) наименование лица, подающего жалобу, представление, его место жительства или место нахождения;

3) указание на обжалуемое решение суда;

4) доводы жалобы, представления;

5) перечень прилагаемых к жалобе, представлению документов.

2. В апелляционной жалобе не могут содержаться требования, не заявленные при рассмотрении дела в суде 1й инстанции.

3. Апелляционная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем. К жалобе, поданной представителем, должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочие представителя, если в деле не имеется такое полномочие.

Апелляционное представление подписывается прокурором.

4. К апелляционной жалобе прилагается документ, подтверждающий уплату государственной пошлины, если жалоба подлежит оплате.

5. Апелляционные жалоба, представление и приложенные к ним документы представляются с копиями, число которых соответствует числу лиц, участвующих в деле.

Роль  адвокатов , представителей сторон по делу при составлении  апелляционных   жалоб  заключается в обязательном учете оснований, при которых эти жалобы оставляются мировым судьей без движения или возвращается лицу, их подавшему (см. ст. ст. 322 -324 ГПК). Если же таких оснований нет, то мировой судья обязан направить лицам, участвующим в деле, копии поступивших  жалобы , представления и приложенных к ним документов, а по истечении срока обжалования - направить дело с поступившими  апелляционными   жалобой , представлением, а также возражениями относительно их, когда такие возражения поданы, в соответствующий районный суд. Рассмотрение дела судом  апелляционной  инстанции проводится по правилам производства в суде первой инстанции (ч. 2 ст. 327 ГПК). Вместе с тем в отличии от суда первой инстанции постановления суда  апелляционной  инстанции вступают в законную силу немедленно и обжалованию в кассационном порядке не подлежат. Постановление, которым спор не разрешается по существу (оставление решения мирового судьи без изменения, а  апелляционной   жалобы  без удовлетворения; отмена решения мирового судьи полностью или в части и прекращение производства по делу; отмена решения мирового судьи полностью или в части и оставление заявления без рассмотрения), выносится в форме определения. В случае изменения решения мирового судьи или его отмены и принятия нового решения постановление принимается в форме  апелляционного  решения.     Постановление суда  апелляционной  инстанции может быть обжаловано в порядке надзора, а также пересмотрено по вновь открывшимся обстоятельствам. Это же относится и к решениям, определениям мирового судьи, в т.ч. не проверявшимся в  апелляционном  порядке.     Последней надзорной инстанцией, в которую могут быть обжалованы решения и определения мировых судей,  апелляционные  решения и определения районных судов, является президиум соответствующего верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа. В Судебную коллегию по гражданским делам Верховного Суда РФ надзорные жалобы на указанные судебные постановления подаваться не могут.