Вопрос 45) Участие адвоката в исследовании аудио-видеозаписи в гражданском и арбитражном процессе.

Участие в исследовании аудио- и видеозаписей.Принципиальный вопрос – их допустимость: сделаны с согласия лица, сделаны в определенных общественных местах, по специальному разрешению, со своим участием. При ходатайстве необходимо обеспечить соответствующее оборудование.

В  гражданском  процессе ст. 77 ГПК РФ создает предпосылки для возможной проверки достоверности аудио -, видеозаписей (Лицо, представляющее аудио- и (или) видеозаписи на электронном или ином носителе либо ходатайствующее об их истребовании, обязано указать, когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи.) Адвокату следует иметь в виду, что представление аудио -, видеозаписей должно сопровождаться указанием сведений о том, кто, когда их сделал и в каких условиях они осуществлялись.

Вопрос о нарушении  аудио ,  видеозаписями  неприкосновенности частной жизни, гарантированной ст. 23 Конституции РФ, не имеет сегодня однозначного решения. ГПК РФ не содержит запрета на использование в качестве доказательств  аудио -,  видеозаписей , полученных без согласия лиц, чьи голоса  и  (или) изображения зафиксированы на представленной записи. Правила собирания информации о личной жизни, установленные в УПК РФ  и  Федеральном законе от 12 августа 1995г. № 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", направлены на специальный объект регулирования  и  не применимы к  гражданским  правоотношениям.

В ст. 185 ГПК РФ предусмотрено применение тех же мер по охране тайны частной жизни при воспроизведении  аудио ,  видеозаписей  в судебном заседании, что  и  при оглашении переписки  и  телеграфных сообщений граждан (ст. 182 ГПК РФ). Вопрос о допустимости  аудио ,  видеозаписи  должен решаться в каждом конкретном случае на основании требований, предъявляемых ГПК РФ, соответственно, к этому виду доказательств.

Вопрос 46)

. Участие адвоката в судебных прениях в гражданском и арбитражном процессе: понятие, значение, правила подготовки судебной речи. Выступление в репликах.

Прениясудебные,всудебномпроцессесамостоятельная частьсудебногоразбирательства, в которой участникипроцессаподводят итог проведённого судом исследования обстоятельств дела и высказывают предложения о том, как оно должно быть разрешено.

 Ст. 190 гпк:1. Судебные   прения  состоят из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. В  судебных   прениях  первым выступает истец, его представитель, затем - ответчик, его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельное требование относительно предмета спора в начатом  процессе , и его представитель в  судебных   прениях  выступают после сторон, их представителей. Третье лицо, не заявившее самостоятельных требований относительно предмета спора, и его представитель в  судебных   прениях  выступают после истца или ответчика, на стороне одного из которых третье лицо участвует в деле. Прокурор, представители государственных органов, органов местного самоуправления, организаций и граждане, обратившиеся в суд за защитой прав и законных интересов других лиц, выступают в  судебных   прениях  первыми. После произнесения речей всеми лицами, участвующими в деле, их представителями они могут выступить с репликами в связи со сказанным. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику, его представителю..."

Прения сторон следуют за этапом  исследования  доказательств, в ходе которого  адвокат  обращает внимание суда на те доказательства, которые подтверждают доказываемые им обстоятельства, а также высказывает свои соображения по поводу доказательств, представленных другой стороной.

Судебные   прения  регламентированы ст. 185–188 ГПК. В этой части  судебного  заседания каждое участвующее в деле лицо вправе подвести итоги рассмотрения дела, изложить свое мнение о достаточности и достоверности исследованных доказательств, о доказанности или недоказанности предъявленных требований, свое толкование правовых норм, на основании которых подлежит разрешению дело, а также высказать мнение о том, должно ли рассматриваемое притязание быть удовлетворено.

Цель:

1. Убедить суд в своей правоте,

2. Обосновать свою правовую позицию по делу.

Структура речизаконодательством не предусмотрена. Рекомендации по построению:

1. Выступление должно быть заранее спланировано (именно спланировать);

2. Как можно больше внимания уделять конкретным фактам;

3. Должны четко просматриваться: основные положения по позиции, доказательства, которыми подтверждается и выводы;

4. Речь должна быть краткой;

5. Должно прослеживаться уважительное отношение к суду, противоположной стороне и к остальным лицам, участвующим в деле;

6. По-разному нужно строить речь в зависимости от места, в котором она произноситься.

После выступления в прениях. Право последней реплики принадлежит ответчику.

Речь должна отвечать качествам:

1) полнота – изложение суду в имевшей место последовательности событий дела, значимых для его правильного разрешения;

2) планомерность – взаимосвязанность  и  взаимозависимость высказываемых положений;

3) тщательность – каждый довод подкрепляется весомыми, неопровержимыми  доказательствами ;

4. объективность – соотнесение конкретных обстоятельств дела с нормами действующего законодательства;

5. целенаправленность – основная цель речи  адвоката  состоит в правильном разрешении дела.

Слово для произнесения реплики предоставляется лицам, участвующим в деле, для того, чтобы с учетом всего сказанного в прениях сформулировать последние убедительные доводы в обоснование своих требований и (или) возражений. Реплика является возможностью подвести итог всему сказанному в судебном заседании и обратить внимание судьи на те обстоятельства и доказательства, которые подтверждают обоснованность предъявленных требований или возражений. Реплика не должна быть простым повторением основного выступления в прениях, но должна учитывать высказанные в прениях доводы других лиц, участвующих в деле.

По сложившемуся обыкновению, реплика не должна быть продолжительной. Последним реплику произносит ответчик, и это его священное право, так как он изначально является более слабой стороной с точки зрения его процессуального положения: ответчик защищается в процессе. В некоторых случаях можно наблюдать, как представитель стороны отказывается от произнесения реплики. С точки зрения тактики ведения  процесса  такой отказ, несомненно, является ошибкой, так как судья - это прежде всего человек и он лучше всего запомнит то, что услышит в последние минуты. Поэтому реплика должна быть краткой и яркой, содержащей какой-то ключевой довод. В таком случае судья при вынесении решения начнет восстанавливать приведенные стороной доводы именно с реплики.

Значение речи :

1)она выступает гарантией прав и свобод личности; более того, защитительная  речь   адвоката  является одним из средств достижения объективной истины по конкретному уголовному делу. Ведь именно состязательный характер в уголовном  процессе , а точнее в судопроизводстве дает положительные плоды – вынесение законного и обоснованного приговора. 2) проводится фактическое и правовая оценка.

Вопрос 47)

Участие адвоката после провозглашения судебного решения в гражданском и арбитражном процессе.

Ст.228-232 ГПК и ст.155 АПК. ГПК – 5 дней со дня подписания протокола, может быть приложена аудиозапись, замечания подаются письменно, рассматриваются единолично; замечания удостоверяют либо отклоняют мотивированным определением. Замечания в любом случае приобщаются к делу и в последующем рассмотрении во 2й инстанции на них можно будет ссылаться. Ч.1 ст.155 АПК – ведется аудиозапись, материальный носитель которой приобщается к протоколу;

В процессе судебного заседания адвокат должен стремиться к тому, чтобы в протоколе судебного заседания полно и объективно отражался весь ход судебного разбирательства. Он обязан не только ознакомиться с протоколом судебного заседания после сдачи судьей дела в канцелярию, но и при наличии к тому оснований, в соответствии со ст. 231 ГПК РФ в течение пяти дней с момента его подписания подать замечания на протокол .

В ходе каждого судебного заседания суда первой инстанции, а также при совершении вне судебного заседания каждого отдельного процессуального действия составляется протокол.

1. Протокол судебного заседания или совершенного вне судебного заседания отдельного процессуального действия должен отражать все существенные сведения о разбирательстве дела или совершении отдельного процессуального действия.

Лица, участвующие в деле, их представители вправе ознакомиться с протоколом и в течение пяти дней со дня его подписания подать в письменной форме замечания на протокол с указанием на допущенные в нем неточности и (или) на его неполноту.

1. Замечания на протокол рассматривает подписавший его судья - председательствующий в судебном заседании, который в случае согласия с замечаниями удостоверяет их правильность, а при несогласии с ними выносит мотивированное определение об их полном или частичном отклонении. Замечания приобщаются к делу во всяком случае.

2. Замечания на протокол должны быть рассмотрены в течение пяти дней со дня их подачи.

1. Протокол составляется в судебном заседании или при совершении отдельного процессуального действия вне заседания секретарем судебного заседания. Протокол составляется в письменной форме. Для обеспечения полноты составления протокола суд может использовать стенографирование, средства аудиозаписи и иные технические средства.

В протоколе указывается на использование секретарем судебного заседания средств аудиозаписи и иных технических средств для фиксирования хода судебного заседания. Носитель аудиозаписи приобщается к протоколу судебного заседания.

2. Лица, участвующие в деле, их представители вправе ходатайствовать об оглашении какой-либо части протокола, о внесении в протокол сведений об обстоятельствах, которые они считают существенными для дела.

3. Протокол судебного заседания должен быть составлен и подписан не позднее чем через три дня после окончания судебного заседания, протокол отдельного процессуального действия - не позднее чем на следующий день после дня его совершения.

4. Протокол судебного заседания подписывается председательствующим и секретарем судебного заседания. Все внесенные в протокол изменения, дополнения, исправления должны быть оговорены и удостоверены подписями председательствующего и секретаря судебного заседания.

Арбитраж:

7. Лица, участвующие в деле, имеют право знакомиться с аудиозаписью судебного заседания, протоколами судебного заседания и протоколами о совершении отдельных процессуальных действий и представлять замечания относительно полноты и правильности их составления в трехдневный срок после подписания соответствующего протокола. К замечаниям могут быть приложены материальные носители проведенной лицом, участвующим в деле, аудио- и (или) видеозаписи судебного заседания.

Замечания на протокол, представленные в арбитражный суд по истечении трехдневного срока, судом не рассматриваются и возвращаются лицу, представившему эти замечания.

8. О принятии или об отклонении замечаний на протокол арбитражный суд выносит определение не позднее следующего дня после дня поступления этих замечаний в суд. Замечания на протокол и определение суда приобщаются к протоколу.

9. По изложенному в письменной форме ходатайству лица, участвующего в деле, и за его счет могут быть изготовлены копия протокола и (или) копия аудиозаписи судебного заседания.

После вынесения решения представители могут подать заявление о дополнении решения или заявление о разъяснении решения.

Статья 178. Дополнительное решение

1. Арбитражный суд, принявший решение, до вступления этого решения в законную силу по своей инициативе или по заявлению лица, участвующего в деле, вправе принять дополнительное решение в случае, если:

1) по какому-либо требованию, в отношении которого лица, участвующие в деле, представили доказательства, судом не было принято решение;

2) суд, разрешив вопрос о праве, не указал в решении размер присужденной денежной суммы, подлежащее передаче имущество или не указал действия, которые обязан совершить ответчик;

3) судом не разрешен вопрос о судебных расходах.

2. Вопрос о принятии арбитражным судом дополнительного решения разрешается в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания. Неявка надлежащим образом извещенных лиц не препятствует рассмотрению вопроса о принятии дополнительного решения.

3. Дополнительное решение принимается по правилам, установленным в настоящей главе.

4. В случае отказа в принятии дополнительного решения выносится определение.

5. Дополнительное решение арбитражного суда и определение арбитражного суда об отказе в принятии дополнительного решения могут быть обжалованы.

1. В случае неясности решения арбитражный суд, принявший это решение, по заявлению лица, участвующего в деле, судебного пристава - исполнителя, других исполняющих решение арбитражного суда органа, организации вправе разъяснить решение без изменения его содержания.

2. Разъяснение решения допускается, если оно не приведено в исполнение и не истек срок, в течение которого решение может быть принудительно исполнено.

3. Арбитражный суд, принявший решение, по заявлению лица, участвующего в деле, судебного пристава - исполнителя, других исполняющих решение арбитражного суда органа, организации или по своей инициативе вправе исправить допущенные в решении описки, опечатки и арифметические ошибки без изменения его содержания.

4. По вопросам разъяснения решения, исправления описок, опечаток, арифметических ошибок арбитражный суд выносит определение в десятидневный срок со дня поступления заявления в суд, которое может быть обжаловано.