Вопрос 43) . Участие адвоката в исследовании вещественныхдоказательств в гражданском и арбитражном процессе. Вещественные доказательства .

Ст. 77 АПК: хранятся по месту их нахождения и толко в случае необохимости могут храниться в АС .

Ст. 74 ГПК: по общему правилу, в суде и в случае невозможности - по месту нахождения.

Арб Процесс - осмотр производится по месту нахождения в рамках отдельного процессуального действия (составляется протокол).

ГПроцесс - в ходе рассмотрения дела.

Ст. 79 АПК и ст. 74 ГПК если скоро портятся. Немедленно исследуются судом по их месту нахождения.

После окончания судебного разбирательства передаются лицам, от которых они были получены.

Сторона, представляющая такое  доказательство  или заявляющая ходатайство об его истребовании, указывает, какие значимые для дела обстоятельства будут устанавливать такие  доказательства . В ходатайстве сторона указывает описание вещи, препятствующие ее получению самостоятельным образом причины, основания предположения нахождения данной вещи у конкретного лица или организации (ст. 69 ГПК). Стратегия поведения  адвоката  здесь аналогична той же, как  и  при предоставлении  письменных   доказательств . Особенностьюздесь является  процесс  хранения этого вида  доказательств  с гарантированным сохранением их целостности  и  неизменностью вида  и  немедленным осмотром судом  доказательств , подвергающихся быстрой порче.  Исследование   адвокатом , наряду с другими лицами, участвующими в деле, в первую очередь судом в  процессе  судебного разбирательства  письменных   и  вещественных  доказательств  состоит во всеобъемлющем ознакомлении со всеми представляемыми предметами, вещами, документами  и  т.д., в их обследовании, выявлении значимых моментов для объективного рассмотрения дела по существу.  Адвокату  заранее необходимо подумать о целесообразности представления вещественных  доказательств  в суд  и  их значении для дела. При  исследовании  вышеуказанных  доказательств   адвокату  также предоставляются процессуальные права  и  возможности обращать внимание суда на значимые с его точки зрения моменты, имеющие значение для дела.  И  те,  и  другие  доказательства , которые невозможно предоставить в суд, исследуются по месту их нахождения, о чем выносится соответствующее определение.

Вопрос 44) Участие адвоката в исследовании заключения эксперта в гражданском и арбитражном процессе.

Назначение экспертизы - исключительной компетенцией суда, но лица, участвующие в деле, и их представители вправе просить суд о ее назначении и формулировать вопросы, требующие разрешения  экспертами  (ч. 2 ст. 79 ГПК РФ). На данном этапе важной задачей  адвоката  является правильная постановка вопросов, подлежащих экспертному  исследованию , высказывание соображений о привлечении конкретных лиц или учреждений к выполнению экспертных обязанностей. Учитывая, что  заключение   эксперта  не имеет для суда заранее установленной силы (ч. 2 ст. 67 ГПК РФ),  адвокат  в соответствующих случаях указывает на ошибочность методики экспертного  исследования , несоответствие выводов имеющимся материалам или научным данным и т.п. Это важно потому, что установленные  адвокатом  недостатки, неясность, неполнота могут служить в дальнейшем для оспаривания доказательственной значимости экспертного  заключения  и заявления ходатайства о проведении повторных или дополнительных экспертиз.Примеры:если  адвоката  интересует источник доказательства, то должны подлежать  исследованию  личностные данные  эксперта , его квалификация и стаж профессиональной деятельности, специализация, опыт работы в качестве  эксперта . Если  адвоката  интересует форма экспертизы, то подлежат  исследованию  процедура ее проведения, время, которое  эксперт  уделил анализу материалов дела, способ проведения экспертизы, использованные при этом методы и т.п. Если его интересует содержание экспертизы, то подлежит  исследованию  конкретное  исследование  вопросов, поставленных на разрешение  эксперта  и ответов на них. Помимо указанных направлений  исследования   адвоката  также должна интересовать степень объективности, незаинтересованность  эксперта , обстоятельства проведения экспертизы (с выездом на место или нет и т.д.). В рассмотрении одного и того же  гражданского  дела одновременно могут принимать участие как специалист, так и  эксперт . В частности, суд по ходатайству  адвоката  может назначить экспертизу, если выводы специалиста по вопросам, требующим специальных познаний, вызывают у лиц, участвующих в деле, и суда обоснованные сомнения. В свою очередь специалисты могут участвовать в суде первой, аппеляционной, кассационной или надзорной инстанций. Они оказывают существенную помощь суду первой инстанции при осмотре и  исследовании  письменных и вещественных доказательств (ч. 2 ст. 58 ГПК РФ), в период получения образцов почерка судьей или судом (ч. 2 ст. 81 ГПК РФ), а также оказывают суду первой, кассационной и надзорной инстанций консультативную помощь в отношении качества экспертного  исследования  и достоверности его результатов. Таким образом, с помощью  заключения   эксперта  в необходимых случаях  адвокатом  может быть проверена достоверность  заключения  специалиста и наоборот.

(из лекций)При исследовании необходимо обратить внимание на вводную часть заключения: проанализировать стаж работы по специальности, наличие ученой степени или звания и на специализации эксперта, Методика экспертного исследования и исходные данные, которые были предоставлены эксперты для исследования (на сколько полные).

Выводы в экспертизе: не вышел ли эксперт за пределы своих специальных познаний, носит ли заключение категорический или вероятный характер, не содержат ли выводы внутренних противоречий, не противоречат ли выводы иным доказательствам по делу, не возникли ли разногласия между экспертами при проведении комиссионной экспертизы.

Если у адвоката возникают сомнения или что-то не ясно: можно вызвать эксперта для допроса, вправе привлечь специалиста для разъяснения заключения, ходатайство о повторной или дополнительной экспертизе.

Ст. 74 ГПК: неявка стороны на экспертизу или не предоставление объекта на исследование, суд может признать установленным факт, для которого она была назначена.

Для назначения экспертизы можно обратиться в суд с соответствующим ходатайством. Согласно ст. 180 ГПК,  адвокату  также предоставляется право задавать вопросы эксперту относительно проведенной им экспертизы. Согласно ст. 181 ГПК, предусматривается возможность в случае недостаточной ясности или полноты заключения эксперта назначения судом проведения дополнительной экспертизы, а в случае его необоснованности или противоречий при варианте нескольких заключений – повторная экспертиза. Следует учитывать, что эксперт, как  и  свидетель, несет уголовную ответственность: первый – за отказ или дачу заведомо ложного заключения, второй – за отказ от дачи или дачу заведомо ложного показания.  адвокату  можно использовать  и  чисто процессуальные критерии отклонения  доказательств , применяя правила об их ничтожном пути добывания (например, проверка свидетеля). Согласно ст. 56 ГПК, суд оценивает  доказательства  по своему внутреннему убеждению на основе беспристрастности, всестороннего  и  полного их рассмотрения в имеющейся системе. Вторая часть вышеназванной статьи закрепляет правило о том, что все представленные сторонами  доказательства  не имеют для суда заранее установленной силы, то есть они для суда находятся в равнозначном состоянии  и  не отдается преждевременного предпочтения ни одному виду из них. Собственно говоря, это  и  означает беспристрастность оценки  доказательств .

Всесторонность означает  исследование   доказательств , представленных обеими сторонами (истцом  и  ответчиком)  и  их представителями, а также иными лицами, участвующими в деле.

Полнота означает представление  доказательств   и  их  исследование  судом в необходимом объеме  и  системе для правильного разрешения дела.

Оценка  доказательств  судом по своему внутреннему убеждению состоит в том, что только сами судьи решают вопрос о достоверности  доказательств , истинности или ложности содержащихся в них сведений, достаточности для вывода по делу.