4.Эволюция обязательственного (договорного ) права западных стран после второй мировой войны. Антимонопольное законодательство.

Договор в западном праве традиционно определяется как соглашение двух или более лиц, посредством которого устанавливаются определенные права и обязанности. Право западных стран закрепило принципы юридического равенства сторон в договоре, свободы договора и обязательности договора для его участников. Эволюция гражданского договора современных западных стран, отражающая усиление государственного вмешательства в экономику, развитие научно-технической революции, обострение мировой рыночной конкуренции, происходит по следующим направлениям.

Во-первых, появилось большое количество новых разновидностей гражданских договоров, и прежде всего в сфере предоставления услуг, использования результатов творческой деятельности человека, передачи и обработки информации. В результате научно-технического прогресса предметом хозяйственного оборота становится различного рода информация, представляющая коммерческую ценность. Коммерческая передача технической информации осуществляется в основном по двум контрактам: лицензионному договору на использование запатентованного изобретения и договору на передачу " ноу-хау", т. е. на предоставление информации о непатентованном техническом решении в виде технической документации и / или устно передаваемых знаний и опыта и / или готового образца технического объекта. Появляются договоры, которые сочетают в себе договоры двух или более известных видов договоров. Так, необходимость быстрого обновления в производстве машин и оборудования при одновременном исключении единовременных крупных затрат на их приобретение привела к возникновению и широкому распространению договора лизинга, особенно машин и оборудования. В силу договора лизинга одна сторона ( лизинговая компания) передает другой стороне ( пользователю) определенный предмет ( машину, транспортное средство, завод и т. п. ), а пользователь обязуется вносить за него периодически плату и по окончании договора вправе приобрести названный предмет на льготных условиях, с зачетом этих платежей. В договоре лизинга сочетаются характеристики и договора имущественного найма ( аренды), и договора купли-продажи.

Во-вторых, из сферы гражданского права выводятся некоторые виды договоров. Например, трудовые договоры, трудовые соглашения стали регламентироваться особыми нормами трудового права. Во Франции появляется особая категория административных договоров между государственными органами и частными лицами на приобретение различных товаров и услуг, которые регулируются административным правом и не признаются гражданско-правовыми. Основное его отличие от гражданского договора состоит в том, что стороны в административном договоре не равны не только фактически, но и юридически. Государственный орган - сторона такого договора - вправе в одностороннем порядке изменять несущественные его условия или даже расторгнуть это договор. Во многих административных договорах предусматривается право администрации контролировать исполнение договора и давать инструкции другой стороне. К разряду административных относятся и договоры, которые французское государство заключает с местными коллективами, национализированными предприятиями и частными компаниями в целях реализации экономических планов. Они называются плановыми, программными договорами. В соответствии с ними государство предоставляет своим контрагентам налоговые скидки и премии, займы на льготных условиях и иные подобные преимущества и привилегии в обмен на обязательство другой стороны осуществлять инвестиционную программу, отвечающую плановым целям, развивать соответствующее производство, поддерживать определенный уровень занятости.

В-третьих, современное договорное право все более ориентируется на экономическое неравенство участников оборота и устанавливает ряд ограничений принципа свободы договора ( это свобода вступать в договорные отношения и свобода сторон в определении их содержания). Отступление от принципа свободы договора наметилось еще в 19 веке. В ряде случаев государство устанавливало твердые цены на продукты первой необходимости, твердые тарифы на транспорте на перевозку грузов и пассажиров, продажа некоторых товаров признавалась монополией государства. Однако появление и широчайшее распространение монопольных соглашений и стандартных договоров присоединения вынудили законодателя существенно поступиться началом свободы договора. Это особенно заметно на примере антимонопольного законодательства, ограничивающего или запрещающего отдельные виды договоров, если они угрожают нормальной конкуренции.

Все большее распространение получают разнообразные типовые договоры, договоры присоединения, в которых используются " стандартные" условия, заранее разработанные одной из сторон и навязываемые контрагенту. На базе этих типовых договоров совершается большая часть гражданско-правовых сделок в сфере розничной торговли, перевозок, обслуживания населения и т. п. Условия таких типовых договоров или формуляры договоров разрабатываются крупной компанией, которая господствует на рынке соответствующего товара или услуги, также разрабатываются коллективно предпринимательскими союзами. Содержание договоров присоединения определяется одной из сторон, а другая зачастую не только не в состоянии обсуждать договорные условия, но и не имеет выбора - присоединяться или нет к такого рода договору. Стандартные договоры неизбежны в любом современном обществе. Применение договоров с заранее разработанными условиями - результат стремления фирм упростить и облегчить заключение сделок, что приобретает особое значение при небывалом расширении договорной практики. Эти договоры неизбежны в тех сферах хозяйства, где заключается множество однотипных, стандартных сделок. Но вместе с тем, подобные договоры сводили на нет юридическое равенство сторон в договоре, ставили составителя формуляра ( крупную фирму) в привилегированное положение, позволяли ему включать в договор условия, ущемляющие интересы рядового контрагента. Стремление предотвратить чрезмерное злоупотребление этим вызвало к жизни нормативные акты, запрещающие включать в договоры присоединения наиболее одиозные условия, такие как освобождение продавца или сервисные предприятия от ответственности перед покупателем или клиентом, либо уменьшение размера такой ответственности, либо дающие поставщику право на одностороннее изменение или расторжение договора в случаях, не предусмотренных законом, либо возлагающие на потребителя бремя доказывания, которое обычно лежит на поставщике.

Свобода договора ограничивается и государством путем детальной регламентации банковских, страховых, транспортных, валютных, внешнеторговых операций; установления систем лицензирования, когда для осуществления той или иной операции необходимо получить разрешение от компетентного государственного органа; определения цен на товары и услуги. В административных договорах между государственными органами и коммерсантами наблюдаются самые ощутимые отступления от начал свободы договора и равенства сторон в договоре. В западных странах были приняты законодательные акты, направленные на защиту прав экономически слабой стороны в договоре - потребителя от злоупотреблений со стороны предпринимателей, исключение или ослабление практики навязывания фирмами дискриминационных условий контрактов, ущемляющих интересы потребителей. Кроме того, потребителю обеспечивается возможность получить более полное возмещение ущерба, понесенного в результате приобретения недоброкачественных изделий.

В-четвертых, заметное ослабление претерпевает принцип незыблемости договора ( договор имеет силу закона для его участников). Уже в ходе первой мировой войны стало очевидным, что соблюдение многих договоров и прежде всего о договорах о крупных и длительных поставках, как правило, объективно стало невозможным в силу экономических и социальных потрясений. Законодательство и судебная практика западных стран стали допускать внесение изменений или даже отказ от договора с учетом неожиданно возникших экономических обстоятельств. Была разработана доктрина " оговорки о неизменности обстоятельств", согласно которой, стороны, заключая договор, исходят из следующего предложения: он будет исполняться при определенных обстоятельствах, имеющихся на момент его совершения. Изменение этих обстоятельств (резкое изменение конъюнктуры рынка, девальвация валюты, скачок цен и т. п., которые нельзя было предвидеть при возникновении обязательства) дает право сторонам отказаться от исполнения договора или потребовать изменения его содержания. А в ряде западных государств суды все чаще трактуют свободу договора ( применительно к коммерческим контрактам ) и как свободу каждой из сторон прекращать договорные отношения, исходя исключительно из своих собственных интересов, с обязательством компенсировать контрагенту возникшие в этой связи убытки.

В договорном праве резко возрос удельный вес императивных норм за счет установления общих правил предпринимательской деятельности. Одной из специфических форм государственного регулирования экономики является антимонопольное законодательство (в США оно носит название антитрестовского законодательства), которое представляет собой совокупность правовых норм, регламентирующих деятельность монополистических объединений и ведение конкурентной борьбы. Исторически сложились два системы антимонопольных законов: американская и европейская. Американская система предусматривает формальное запрещение монополий, то есть признания их незаконными изначально. Европейская система строится на принципе контроля за монополистическими объединениями и ограничения их злоупотреблений. Различия между системами не носят принципиального характера.

В 1890 г. в США был принят закон Шермана, призванный нейтрализовать некоторые негативные последствия для значительных групп населения от экономической деятельности крупных корпораций, включая их соглашения с целью установления монопольных цен на рынке. В ст. 1 закона объявляются незаконными всякий договор, объединение в форме треста или в каком-либо ином виде или сговор, направленные на ограничение торговли между несколькими штатами или с зарубежными странами. Предусматривались уголовно-правовые санкции против нарушителей закона. В 1914 г. в развитие общих положений закона Шермана были приняты закон Клейтона и закон о федеральной торговой комиссии. Эти три нормативных акта с последующими изменениями и дополнениями составили костяк антитрестовского законодательства.

В законодательстве США не содержится расшифровки таких понятий, как монополия, конкуренция, но их толкование дали американские суды. Монополия понималась как антипод ( противоположность ) конкуренции. Следовательно, если существует конкуренция, то отсутствует монополия. В одном из решений американского суда сказано: " Современная концепция " монополии" означает объединение или организацию, которая приобретает такое доминирующее влияние в какой-либо отдельной отрасли торговли или коммерции, что возникает тенденция к подавлению конкуренции, регулированию поставок и фиксированию цен во вред публике". Для американской экономики второй половины нашего столетия в определенной отрасли промышленности, торговли или сферы услуг функционирует несколько компаний, обладающих гигантскими по сравнению с конкурентами размерами, что позволяет им проводить по отношению к ним политику диктата. Корпорации с миллиардными активами, десятками тысяч наемных рабочих, мощными управляющими штатами фактически доминируют на рынке, определяют выпуск продукции и цены. На взгляд западных авторов, в такой ситуации конкуренция не устраняется, а ведется на более высоком уровне, становится более ожесточенной. Следовательно, нет повода для применения к таким гигантским корпорациям норм антитрестовского законодательства. Американские авторы говорят о нарушении " работающей" или " эффективной" конкуренции. В действительности конкуренция вызвана тем, что производителей вещей и услуг избыточно много, а покупательная способность потребителей ограничена. Тон на рынке задают крупные корпорации, добивающиеся успеха за счет перераспределения покупательной способности населения в свою пользу.

При применении антитрестовских законов постоянно возникает вопрос: что хуже - вред, причиненный конкуренции, если антитрестовский закон будет бездействовать, или вред для эффективности экономики в целом, если закон будет применен против преуспевающей корпорации? Тресты представляют собой естественное явление в экономической жизни, в отношении которого нельзя занять полностью негативную позицию. Трест - полное объединение предприятий, производящих однородную позицию (одной или ряда смежных отраслей ), с целью совместного производства и сбыта. Участники треста утрачивают свою самостоятельность (производственную, коммерческую и юридическую). Это огромное комбинированное, но единое предприятие. Первым возник нефтяной трест Дж. Рокфеллера " Стандарт ойл" в 1882 году, а к 1900 году он контролировал 84% внутренней торговли нефтью и 90% ее экспорта. Джон П. Морган в 1901 г. создал стальной трест " Юнайтед Стейтс Компани" с капиталом 1,4 млрд. долларов, контролировавший 3/5 производства стали всей страны. Они управлялись одним лицом неограниченно. Эти хозяева направляли дело по своему усмотрению, не допуская никакого контроля, увольняя управляющих заводами, которых они находили неподходящими, определяя размер производства, вознаграждение рабочим и продажные цены. Они старались как можно теснее специализировать работу каждой фабрики для уменьшения расходов по производству и увеличения таким образом доходов. Финансисты скупали предприятия, занимающиеся производством одного продукта. Тресты создавались путем подавления своих конкурентов снижением цен на внутреннем рынке, а также с помощью подкупа и шантажа. Основатели трестов, имеющие в своих руках большинство железных дорог, назначением разорительных перевозных тарифов немедленно ставили упорствующее предприятие в невозможность перевозить свои товары. Трест будет продавать продукцию с убытком, пока не разорит конкурента. Вследствие объединения заводов в одних руках, общие издержки производства сокращались, специализация увеличивалась и заводские цены значительно уменьшались. Трест, установивший монополию, конечно, старался поднять цены, но так как всегда выясняется, что, продавая дешевле, продашь гораздо больше, цены в конце концов понижаются, и цена на производимый трестом товар опускается ниже прежней стоимости. Тресты добились результата, которого не добивались: промышленного и торгового первенства США.

Антитрестовское законодательство ограничивает или даже запрещает некоторые виды договоров, если они приводят к уничтожению или существенному нарушению нормальной конкуренции. К такого рода договорам, как правило, относят соглашения, которые закрепляют за их участниками ( юридически независимыми фирмами-производителями, поставщиками и оптовыми покупателями) определенные объемы производства того или иного товара, распределяют между ними источники сырья, рынки сбыта, запрещают участникам перепродавать товары ниже оговоренного уровня цен или не разрешают вступать в аналогичные договорные отношения с лицами, которые не присоединились к данному соглашению. Запрещаются сделки между компаниями, занимающими, господствующее положение на рынке с другими фирмами или массовыми потребителями, если такие сделки ведут к ограничению последующей конкурентной деятельности для одной из сторон. К таким запрещенным сделкам относятся связывающие договоры ( продажа с принудительным ассортиментом, когда продавец обуславливает продажу основного товара приобретением второстепенного, связанного с основным, например, обязанность одновременно приобрести другой тип машины или сырья ), исключающие контракты ( например, обязательство покупателя или продавца соответственно не приобретать или не продавать впредь такой товар по контрактам с третьими лицами), установление для покупателя уровня перепродажных цен. Запрещались контракты на продажу товаров по демпинговым (" неразумно низким" ) ценам с целью уничтожения конкуренции или конкурентов, недобросовестное давление, бойкот со стороны предприятий, занимающих ведущее конкурентное положение.

4. Эволюция семейного и наследственного права западных стран после второй мировой войны.

Со второй половины 60-х годов было существенно изменено семейное законодательство западных стран: в Англии - в 1969 г., в США и во Франции - в 1970 г., в ФРГ - в 1976 г.

Во-первых, произошло расширение прав замужней женщины. Правовое регулирование отношений супругов исходит из принципа юридического равенства мужа и жены, включая имущественные отношения между ними. Французский гражданский кодекс ( ФГК) не содержит более понятие главы семьи, по ст. 213 новой редакции, супруги вместе обеспечивают материальное и моральное руководство семьей ( первоначальная редакция: " Муж обязан оказывать покровительство своей жене, жена - послушание мужу" ). Ст. 214 ФГК говорит о том, что место жительства супругов определяется по взаимному согласию супругов ( первоначальная редакция: " Жена обязана жить вместе с мужем и следовать за ним всюду, где он решит находиться ). Ст. 215 закрепляет принцип: " Каждый супруг обладает полной правоспособностью". В законодательстве Франции, ФРГ более нет норм, ограничивающих право замужней женщины на выбор профессии и сферы деятельности.

Более четкую регламентацию получили имущественные отношения супругов. В законодательстве закреплен легальный режим имущества супругов, который по их желанию может быть заменен договорным режимом путем заключения супругами при вступлении в брак брачного договора, в котором определяется право собственности на имущество мужа и жены, принадлежавшее им до брака и приобретенное в период брака, иногда предусматриваются имущественные санкции на случай развода. При разрешении впоследствии спора между супругами суд будет руководствоваться не предписаниями закона, а положениями брачного договора. Практика заключения брачного договора существует, как правило, в состоятельных семьях. Большая часть населения подчиняет свои имущественные отношения предписаниям закона, т. е. устанавливается легальный режим имущества супругов.

Легальный режим может быть трех видов:

1. режим общности ( Франция, некоторые штаты США)- супруги имеют право собственности на имущество, нажитое в браке, полученное супругами совместно или раздельно во время брака как за счет поступлений от их собственной профессиональной деятельности, так и за счет доходов от их раздельного имущества, сохраняя в своей собственности имущество, принадлежавшее им до брака или полученное в браке в дар либо по наследству; во Франции муж осуществляет управление общим имуществом, но наиболее важные сделки может совершать только с согласия жены, а жена управляет своей частью, приобретаемой ею на свою заработную плату;

2. режим раздельности имущества ( Англия, большинство штатов США, Германия ) - все добрачное имущество супругов , а также имущество, нажитое хотя и во время брака, но независимо от семейной жизни ( полученное в порядке дарения или по наследству), а также все доходы от него считаются раздельной собственностью супругов и управляются каждым супругом автономно; для обеспечения же текущих расходов супруги создают так называемое внесенное имущество ( из доходов из заработка и из сбережений), которым пользуются и управляют сообща ( либо поручают управление одному из супругов); на наиболее важные виды имущества - жилые дома, квартиры закон устанавливает режим общности. В 1957 г. были внесены изменения в Германское гражданское уложение, согласно которым при расторжении брака каждый из супругов получает право на половину прироста имущества, полученного в период брака ( на половину разницы между стоимостью имущества на момент заключения брака и на момент расторжения его);

3. режим отложенной общности имущества ( Швеция, Норвегия, Дания) - устанавливается режим раздельности имущества супругов в браке, но в случае развода все имущество супругов объединяется и делится между ними в равных долях.

Во-вторых, наблюдается смягчение отцовской власти, изменяется понятие родительской власти( с момента рождения ребенка его отец - глава семьи приобретает над ним родительскую власть, вплоть до применения телесных наказаний и помещения ребенка в исправительный дом). В современном праве родительскую власть могут осуществлять оба родителя в равной степени. Первоначальная редакция ст. 373 ФГК: " Отец один осуществляет эту (родительскую) власть во время существования брака" заменена словами: " Во время брака отец и мать осуществляют их права совместно". Сейчас под родительской властью понимается совокупность прав и обязанностей родителей по отношению к их детям. Родители обязаны заботиться о физическом, интеллектуальном и нравственном развитии ребенка, обеспечивать его безопасность и имеют право востребовать его от любых третьих лиц. Ст. 372 ФГК дополнена словами: " Родительская власть отца и матери по защите ребенка состоит в обеспечении его безопасности и морали". Развитие законодательства идет путем усиления судебного контроля над соблюдением родителями обязанностей перед детьми. В случае неисполнения своих обязанностей родители могут быть лишены родительских прав.

В-третьих, происходит улучшение правового положения внебрачных детей. Правом допускается как добровольное, так и судебное установление внебрачного отцовства что влечет за право на алименты, на фамилию отца, на его наследство. Во Франции провозглашается принцип равенства детей независимо от их происхождения. В ФРГ законом 1969г. установлено преимущественное право внебрачных детей на получение алиментов: если у обязанного лица имеется несколько лиц, имеющих право на получение с него алиментов, то внебрачный ребенок может получать алименты в первую очередь.

В-четвертых, законодательство западных стран с конца 60-х годов подверглось значительным изменениям в сторону все большего расширения свободы развода. Основной тенденцией реформ является отказ от идеи " развод - санкция за виновное поведение супруга" ( развод допускался в строго ограниченных случаях при наличии вины другого супруга в расстройстве семейной жизни, не допускался развод по взаимному согласию супругов) и переход к концепции " развод - констатация неудачи брака". Развод стал допускаться и по взаимному согласию супругов без объяснения действительных причин расстройства семейной жизни. Во Франции к заявлению о разводе супруги должны приложить мировое соглашение о разделе имущества, распределении детей и их алиментировании.

В наследственном праве западных стран в последние десятилетия произошли изменения. Если до первой мировой войны превалировал принцип свободы завещания, то в настоящее время существенную роль играет принцип охраны интересов семьи. Связано это прежде всего с усиливающимся вмешательством государства в дела семьи.

Во-первых, наблюдается расширение наследственных прав пережившего супруга, а также усыновленных и внебрачных детей. Усыновленные дети были полностью уравнены в наследственных правах с законнорожденными. Наследственные права внебрачных детей западным правом не признавались, но сейчас внебрачные дети полностью уравнены в наследственных правах с законнорожденными ( за небольшими исключениями ). Это связано с принятием в рамках Европейского совета конвенции об усыновлении детей 1967 г., Конвенции о правовом положении внебрачных детей 1967 г. Во Франции приняты законы, предоставившие пережившему супругу более широкие возможности для получения наследства ( до этого законодательство о наследовании ставило пережившую супругу на последнее место в числе наследников по закону, включая боковых до 12-й степени родства). В Англии и ФРГ переживший супруг пользуется значительно большими правами.

Во-вторых, наблюдается ограничение свободы завещания. Законодательство Франции и ФРГ предусматривало принцип обязательной доли, которая подлежит распределению между ближайшими родственниками наследодателя (только прямые восходящие и нисходящие ). В английском законодательстве более последовательно выражен принцип свободы завещания, не предусматривалась обязательная доля. При том, если до принятия закона о наследовании в 1938 г. наследодатель мог лишить свою семью права на наследство, то после принятия этого закона нетрудоспособный супруг, несовершеннолетние и нетрудоспособные дети получили право просить суд о назначении им "разумного содержания" из наследственного имущества, если такое содержание, назначенное завещанием, недостаточно. По закону 1975 г. аналогичное право на " разумное содержание" получили: бывший супруг наследодателя, если он не вступал в другой брак; все дети умершего; иждивенцы.

В-третьих, был ограничен круг наследников по закону. Во Франции с 1919 г. стали призываться к наследованию родственники только до 6-й степени родства, а до этого наследовали родственники до 12-й степени родства . В результате количество случаев перехода наследственного имущества к государству (как выморочного) в западных странах растет.

В-четвертых, вводится единообразный порядок наследования как для недвижимостей, так и для движимых имуществ. В Англии было отменено право первородства при наследовании недвижимостей и с преобладанием лиц мужского пола.

В странах континентального права наследование рассматривается как универсальное правопреемство, т. е. все права и обязанности ( долги) наследодателя переходят непосредственно к его наследникам. В странах с англо-саксонской системой права наследство переходит сначала к " личному представителю" умершего, который определяется либо завещателем ( тогда он именуется " исполнитель завещания" ), либо в официальном порядке (суд назначает его из ближайших родственников и он именуется " администратором"). Его полномочия возникают с момента утверждения судом данного лица в качестве " личного представителя", который производит необходимые расчеты с кредиторами наследодателя ( очищает наследство от долгов), взыскивает долги с должников наследодателя, управляет наследственным имуществом на праве доверительной собственности, а затем передает наследникам оставшуюся часть.