Уайт энд Кейс для МГИМО_Due Diligence (юридическая проверка) в сделках M&A в сфере недропользования (В. Горбунова)

Что такое due diligence?

•В переводе с английского – должная осмотрительность / должное усердие

•По сути: юридическая проверка деятельности компании и/или отдельных объектов (недвижимость, интеллектуальная собственность…)

2

Исторический экскурс

•Римское право: caveat emptor – на покупателя возлагаются риски, связанные как с видимыми, так и со скрытыми недостатками товара.

•Законодательство США о ценных бумагах (Закон США о ценных бумагах 1933 г. и Закон об обмене ценными бумагами 1934 г.) риски, связанные с нераскрытием информации об эмитенте, которая могла негативно отразиться на цене ценных бумаг, возлагались на самого эмитента и профессиональных участников рынка ценных бумаг, принимавших участие в размещении акций. Единственное исключение: правило должной осмотрительности

(due diligence)

3

Due diligence в M&A: зачем он нужен?

•Наш клиент планирует:

–приобрести (продать) акции / доли участия в конкретной компании (компания-target)

–приобрести активы компании

–создать совместное предприятие с компанией

–осуществить публичное размещение акций (IPO)

–оказать финансовую поддержку компании (выдать кредит, выступить в качестве поручителя и так далее)

4

Due diligence в сделках M&A

•Клиент хочет узнать побольше о компании-target, в том числе:

–о деятельности (бизнесе) компании в целом

–о корпоративной структуре компании (дочерние и зависимые общества, основные акционеры / участники, и т.п.)

–о существующих проблемах и возможных рисках (права на акции, права на активы, наличие необходимых лицензий и разрешений на ведение деятельности, согласования регулирующих органов, судебные споры и т.д.)

5

Зачем это клиенту?

•Изучение и понимание бизнеса компании

•Оценка бизнеса компании и стоимости сделки

•Структурирование сделки

•Возможность распределения рисков не на стадии исполнения сделки, а еще на стадии ее подготовки

•Оценка перспектив интеграции компании в существующий бизнес

6

Результаты due diligence

•Зачастую результаты юридической проверки

–являются основанием для отказа клиента от заключения сделки;

–приводят к значительному снижению стоимости компании и цены ее покупки;

–служат основанием для изменения структуры сделки, сроков ее исполнения, состава участников и распределения рисков путем включения дополнительных условий и гарантий в договор;

–позволяют принять меры по уменьшению возможных негативных последствий выявленных проблем;

–служат основой для подготовки письма о раскрытии (disclosure letter),

заверений и гарантий (representations and warranties) и гарантий возмещения ущерба (indemnities).

7

Объем due diligence

•Подробный → написание полного отчета (full scope report)

•Ограниченный → написание отчета о проверке конкретных направлений деятельности

(limited report)

•Краткий → написание краткого отчета или только основных рисков (“red flag” report)

8

Due diligence в структуре сделки M&A (приобретение компании)

•Соглашение о конфиденциальности (NDA)

•Письмо о намерениях/меморандум о взаимопонимании (Letter of intent, MOU)

•Юридическая проверка; составление отчета о проведении юридической проверки (due diligence)

•Согласование договора купли-продажи (SPA)

•Подписание договора купли-продажи и связанных с ним договоров

(signing)

•Согласования государственных органов/другие предварительные

(conditions precedent) или последующие (conditions subsequent) условия

•Письмо о раскрытии (disclosure letter)

•Завершение сделки (completion)

9

Основные этапы due diligence

Запрос документов и их получение

Анализ документов и их обсуждение (интервью с представителями компании)

Подготовка отчета (или кратких выводов) о результатах проверки

10