Вопрос 3. Понятие и значение договора мены.

Несмотря на то, что исторически договор мены предшествовал договору купли-продажи, он нашел свое стабильное место в законодательстве в качестве самостоятельного договора значительно позже договора купли-продажи.

Товарный обмен в существенно меньшей степени испытывал на себе воздействие права, нежели денежное обращение, и следствием данного обстоятельства явилось то, что в классической системе контрактов, сложившейся в римском праве, договору мены (permutatio) не нашлось достойного места, а в средние века в ряде стран договор мены признавался безымянным (непоименованным) договором.

В дальнейшем, когда договор мены попал в сферу гражданско-правового регулирования и стал одним из поименованных договоров, законодательства посвящали его регламентации крайне незначительное число норм, подчиняя его в основном положениям, регулирующим договор купли-продажи.

Д.И. Мейер определял понятие «договор мены» следующим образом: «Мена регламентируется договором, по которому одна сторона обязывается предоставить другой право собственности на какое-либо имущество, но с тем, чтобы и другая сторона передала ей право собственности на какое-либо имущество, не состоящее в деньгах»²¹.

По мнению Г.Ф. Шершеневича, «мена есть такой договор, в силу которого обе стороны обязываются взаимно передать друг другу определенные вещи в собственность»²².

Основное и единственное различие между договорами мены и купли-продажи российские правоведы усматривали в том, что по договору мены оба контрагента должны передать друг другу вещи и при этом встречным предоставлением в обмен на вещь не могут быть деньги («имущество, состоящее в деньгах»).

В соответствии с российским гражданским законодательством по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (п. 1 ст. 567 ГК РФ).

Отличительные (квалифицирующие) признаки договора мены:

во-первых, договор мены относится к числу договоров, направленных на передачу имущества (к этой же категории относятся и договоры купли-продажи, дарения, займа, ренты, ссуды, аренды и некоторые другие), и тем самым он отличается от договоров на выполнение работ (например, подряд и некоторые другие), на оказание услуг (комиссия, поручение, агентирование, транспортно-экспедиционное обслуживание и некоторые другие) и от учредительских договоров (например, простое товарищество);

во-вторых, по договору мены обмениваемое имущество передается в собственность (а в соответствующих случаях - в хозяйственное ведение или оперативное управление) контрагента, что позволяет отграничить договор мены от тех договоров на передачу имущества, по которым имущество передается во владение и пользование либо только в пользование контрагента (аренда, ссуда);

в-третьих, от других возмездных договоров, по которым, как и по договору мены, имущество также передается в собственность контрагента (купля-продажа, заем), договор мены отличается характером встречного предоставления - стороны один товар обменивают на другой;

в-четвертых, еще одним квалифицирующим признаком договора мены, отличающим его как от договора купли-продажи, так и от всякого иного договора, предусматривающего передачу имущества в собственность контрагента, является момент перехода права собственности на обмениваемые товары. Применительно к договору мены действует специальное правило, суть которого состоит в том, что по договору мены право собственности на полученные в порядке обмена товары переходит к каждой из сторон одновременно после того, как обязательства по передаче товаров исполнены обеими сторонами (ст. 570 ГК РФ).

Договор мены является:

1) консенсуальным договором, поскольку считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по его существенным условиям, а момент вступления договора в силу не связывается с фактической передачей сторонами обмениваемых товаров:

а) фактический обмен товарами представляет собой исполнение заключенного и вступившего в силу договора мены;

б) если момент вступления договора в силу в соответствии с его условиями совпадает с фактической передачей сторонами товаров друг другу, то речь идет об исполнении данного договора мены в момент его заключения.

2) возмездным договором, поскольку каждая из его сторон за исполнение своих обязанностей по передаче товара контрагенту должна получить от последнего встречное предоставление в виде другого обмениваемого товара;

3) двусторонним договором, поскольку каждая из сторон этого договора исполняет обязанности в пользу другой стороны и считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать;

4) синаллагматическим договором, так как в договоре мены имеют место две ярко выраженные встречные обязанности, одинаково существенные и важные: каждая из сторон обязуется передать контрагенту соответствующий обмениваемый товар, которые взаимно обусловливают друг друга и являются в принципе экономически эквивалентными.

Предметом договора мены являются действия каждой из сторон по передаче в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороны обмениваемого товара, при этом условие о предмете договора мены относится к числу существенных условий данного договора.

ГК РФ не содержит специальных правил, регламентирующих предмет договора мены, поэтому его регулирование осуществляется нормами о купле-продаже (гл. 30 ГК РФ), если это не противоречит существу мены (п. 2 ст. 567 ГК РФ).

Для признания договора мены заключенным от сторон требуется согласовать и предусмотреть непосредственно в тексте договора условие о количестве и наименовании обмениваемых товаров (п. 3 ст. 455 ГК РФ).

Все остальные условия, относящиеся к предмету договора мены, могут быть определены в соответствии с диспозитивными нормами о купле-продаже, содержащимися в ГК РФ.

Объектом договора мены признаются любые, не изъятые из оборота вещи, как движимые, так и недвижимые, индивидуально-определенные или определяемые родовыми признаками, как имеющиеся в наличии, так и те, которые будут созданы или приобретены в будущем, а также ценные бумаги и валютные ценности.

Договор обмена жилых помещений между их нанимателями (ст. 72 ЖК РФ) договором мены в смысле положений ГК РФ не является.

В юридической литературе высказаны противоположные точки зрения по вопросу о том, могут ли признаваться объектами мены имущественные права.

Б.Я. Полонский исключает имущественные права из круга возможных объектов мены: в соответствии с ГК РФ предметом договора мены является товар, а поскольку к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже, которые отождествляют понятия товара и вещи, то и для договора мены эти понятия совпадают²³.

По мнению И.В. Елисеева, специальные правила ГК РФ о договоре мены не содержат прямого запрета заключения договоров мены имущественных прав, при этом нормы о купле-продаже, применяемые для регулирования отношений по мене, не противоречащие ее существу, предусматривают возможность регулирования продажи имущественных прав по модели договора купли-продажи. Поскольку сама по себе мена имущественных прав не противоречит природе договора мены, его заключение является возможным, следовательно, можно сделать вывод и о допустимости мены вещи на имущественное право²⁴.

С точки зрения В.В. Витрянского, имущественные права не могут признаваться объектами договора мены, а положения гл. 31 ГК РФ применяться к сделкам, связанным с взаимной уступкой имущественных прав, поскольку в последнем случае речь идет о двойной цессии, которая регулируется нормами об уступке прав требования. Кроме того, не может рассматриваться в качестве договора мены договор, по которому одна сторона передает другой стороне товар в обмен на уступку имущественного права²⁵.

Обоснование мнения В.В. Витрянского состоит в следующем:

во-первых, с формально-юридических позиций объектами мены являются товары. Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи, не изъятые из оборота, а имущественные права - самостоятельные объекты гражданских прав, не относящиеся к категории вещей; следовательно, имущественные права не могут признаваться товаром по договору купли-продажи, а стало быть, и обмениваемыми товарами по договору мены;

во-вторых, положения ГК РФ о договоре мены не включают в себя норму, распространяющую их действие на сделки, по которым стороны взаимно уступают друг другу имущественные права, аналогичную той, которая имеется в общих положениях о договоре купли-продажи (п. 4 ст. 454 ГК РФ);

в-третьих, законодательное определение договора мены (в равной степени и договора купли-продажи) исключает возможность признания имущественных прав товаром и соответственно сделки по взаимной уступке сторонами имущественных прав договорами мены. По договору мены каждая из сторон передает один товар в обмен на другой в собственность другой стороне (по договору купли-продажи товар передается в собственность покупателя), а имущественные права в самостоятельном виде не могут принадлежать кому-либо на праве собственности или ином вещном праве.

Мнение, аналогичное мнению В.В. Витрянского, высказано Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ, выраженное в информационном письме Президиума ВАС РФ «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с договором мены» от 24.09.2002 года № 69 // Вестник ВАС РФ. 2003. № 1.

ГК РФ не предусматривает специальных требований, предъявляемых к форме договора мены, и поскольку к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже, можно сделать вывод о том, что договор мены должен заключаться в форме, тождественной той, в которой надлежит заключать договор купли-продажи соответствующего товара.

Договор мены носит универсальный характер и может применяться для регулирования правоотношений с участием любых лиц, признаваемых субъектами гражданских прав (права собственности и иных ограниченных вещных прав, а также обязательственных прав): граждан, юридических лиц, а также публично-правовых образований (Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования).

ГК РФ не предъявляет никаких специальных требований к субъектам договора мены, однако для характеристики субъектного состава необходимо учитывать следующее:

во-первых, передача имущества другому лицу в обмен на иное имущество является одной из форм распоряжения этим имуществом, поэтому каждая из сторон по общему правилу должна быть собственником обмениваемого имущества либо обладать иным ограниченным вещным правом, включающим в себя правомочие по распоряжению соответствующим имуществом, либо обладать правомочиями по распоряжению имуществом в силу закона или договора (комиссия, агентирование, доверительное управление);

во-вторых, в качестве стороны по договору мены может выступать государство (РФ и субъекты РФ), а также муниципальные образования в части обмена государственного или муниципального имущества, не закрепленного за юридическими лицами; граждане могут заключать договоры мены с учетом общих требований, предъявляемых к их правоспособности и дееспособности;

в-третьих, приобретая товар у контрагента по договору мены, каждая из сторон этого договора по общему правилу становится его собственником, за исключением случаев приобретения товара государственными и муниципальными унитарными предприятиями, учреждениями, гражданами или юридическими лицами, наделенными полномочиями на совершение мены от своего имени в силу договора комиссии, агентского договора или договора доверительного управления.

При этом, как отмечает И.В. Елисеев, договор мены может носить как потребительский, общегражданский характер (между гражданами, а также некоммерческими организациями), так и коммерческий (между предпринимателями)²⁶.

Права и обязанности сторон по договору мены:

1) распределение прав и обязанностей между участниками мены определяется в соответствии с нормами о договоре купли-продажи с учетом того, что каждая из сторон такого договора признается продавцом товара, который она обязуется передать, и одновременно покупателем товара, который она обязуется принять в обмен от контрагента (п. 2 ст. 567 ГК РФ);

2) если в договоре мены отсутствуют указания на цену или сравнительную стоимость обмениваемых товаров, они предполагаются равноценными; если по условиям договора обмениваемые товары не являются равноценными, то сторона, предоставляющая в обмен меньший по стоимости товар, обязана оплатить другой стороне разницу в ценах обмениваемых товаров (п. 2 ст. 568 ГК РФ);

3) расходы по исполнению договора, в том числе по передаче и принятию обмениваемых товаров, возлагаются на ту сторону, которая в конкретной ситуации исполняет соответствующие обязанности (п. 1 ст. 568 ГК РФ), в частности обязанности продавца по передаче товара и обязанности покупателя по его принятию, если иное не предусмотрено договором;

4) обмен товарами не обязательно должен быть одномоментным; по условиям договора одна из сторон может быть обязана передать товар ранее, чем другая предоставит обмениваемый товар, в таком случае к исполнению обязанности по передаче товара стороной, для которой установлен более поздний срок передачи товара, применяются правила о встречном исполнении обязательств (ст. 569 ГК РФ);

5) переход права собственности на обмениваемые товары в соответствии со ст. 570 ГК РФ, по общему правилу, происходит после того, как обязанности по передаче товаров исполнены обеими сторонами, т.е. предполагается одновременным для каждой из сторон договора (если только иное прямо не предусмотрено законом или договором);

6) стороне договора мены, у которой третьим лицом изъят товар, предоставлено право потребовать от своего контрагента не только возмещения соответствующих убытков, но и возвращения полученного в обмен товара (ст. 571 ГК РФ).