Юрий Басин ГП

Ценная бумага — строго формальный документ, поскольку его содержание должно отвечать установленным в законодательных актах требованиям. Требования, предъявляемые к ценной бумаге определенного вида, в частности, виды удостоверяемых ею прав, обязательные реквизиты ценной бумаги, требования к ее форме, согласно п. 1 ст. 131 Гражданского кодекса, определяются законодательными актами, регулирующими порядок выпуска и обращения такой ценной бумаги или в установленном ими порядке. Так, ст. 37 Закона об акционерных обществах содержит перечень обязательных реквизитов ценных бумаг, выпускаемых акционерным обществом в документарной форме. Документ, который не содержит обязательных реквизитов и не облечен в требуемую для данного вида ценной бумаги форму, не является ценной бумагой.

И, наконец, осуществление удостоверенных ценной бумагой прав возможно лишь при предъявлении ценной бумаги. Однако в случаях, предусмотренных законодательными актами, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризированном) эмитента — лица, осуществляющего выпуск ценной бумаги и несущего ответственность по выраженному в ней обязательству, а также профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих регистрацию сделок с ценными бумагами (п. 2 ст. 129 ГК).

Ценные бумаги отличаются также публичной достоверностью, которая заключается в том, что отказ от исполнения обязательства по ценной бумаге со ссылкой на отсутствие основания обязательства или на его недействительность не допускается. Такой отказ возможен лишь по основаниям, предусмотренным законом, в частности, при доказанности подлога либо подделки ценной бумаги.

Для осуществления прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо ее предъявление. При этом незаконный владелец не вправе требовать исполнения по ценной бумаге. Лицо, требующее исполнения по предъявительской ценной бумаге, презюмируется ее законным владельцем.

Вслучае утраты ордерной или предъявительской ценной бумаги она может быть восстановлена судом по заявлению ее законного владельца. Утраченная ценная бумага при этом признается недействительной.

Отношения по выпуску и обращению ценных бумаг регулируются Гражданским кодексом (Общая часть), Законами о рынке ценных бумаг, “О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан” от 5 марта 1997 г.14 , об акционерных обществах, Указом об ипотеке недвижимого имущества, другими законами, нормативными правовыми актами Национальной комиссии по ценным бумагам, иными подзаконными актами.

Виды ценных бумаг. В зависимости от способа удостоверения (легитимации) управомоченного по ценной бумаге лица ГК различает следующие виды ценных бумаг: 1) предъявительские; 2) именные; 3) ордерные.

Впредъявительской ценной бумаге не указывается лицо, имеющее право требовать исполнение по такой бумаге. Управомоченным по предъявительской ценной бумаге лицом является ее владелец, соответственно, для передачи прав по предъявительской ценной бумаге достаточно передачи самой бумаги.

Вименной ценной бумаге указывается лицо, которому принадлежит право требования исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии). Поэтому на отношения между лицом, передающим права по такой ценной бумаге, и его правопреемником распространяется норма ст. 347 ГК, согласно которой цедент ответственен перед цессионарием за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования.

Субъектом удостоверенных ордерной ценной бумагой прав является указанное в ней лицо, а в случае передачи ее в порядке, предусмотренном законом, — лицо, которому передана бумага. Передача прав по ордерной ценной бумаге совершается посредством передаточной надписи (индоссамента). Передаточные надписи производятся, как правило, на обороте ценной бумаги, а также на прилагаемом к ценной бумаге специальном дополнительном листе установленной формы.

Виндоссаменте обычно указывается лицо, которому или приказу которого передаются права по ценной бумаге (индоссат). Индоссамент, не содержащий указание на лицо, которому или приказу которого передаются права по ордерной ценной бумаге, называется бланковым. Бланковый индоссамент может состоять из одной подписи передающего лица (индоссанта). Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой с бланковым индоссаментом, могут передаваться вручением правопреемнику ордерной ценной бумаги. Для отдельных видов ордерных ценных бумаг бланковые индоссаменты не допускаются. Так, согласно ст. 16 Указа об ипотеке недвижимого имущества, при передаче прав по ипотечному свидетельству в передаточной надписи должно быть точно и полно указано имя лица, которому передаются права по ипотечному свидетельству. Бланковые передаточные надписи на ипотечном свидетельстве считаются недействительными. Индоссамент может быть ограничен только поручением осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату (препоручительный индоссамент). В этом случае индоссат выступает в качестве представителя.

Вотличие от лица, передающего право по именной ценной бумаге, индоссант ответственен не только за недействительность переданного индоссату права требования, но и за его неисполнение. В целях обеспечения оборотоспособности ордерной ценной бумаги закон устанавливает солидарную ответственность перед ее законным владельцем обязанного по такой ценной бумаге лица и всех предшествующих владельцев, индоссировавших ее (индоссантов). Индоссант, исполнивший обязательство, удостоверенное ценной бумагой, приобретает право солидарного обратного требования (регресса) ко всем правопредшественникам.

Вид соответствующей ценной бумаги определяется законодательным актом, регулирующим выпуск такой ценной бумаги. Так, акции могут быть только именными, а ипотечное свидетельство - ордерной ценной бумагой.

Различают также эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. К эмиссионным относятся ценные бумаги, обладающие в пределах одной эмиссии (выпуска) однородными признаками и реквизитами, размещаемые и обращающиеся на основании единых для данной эмиссии условиях (ст. 2 Закона о ценных бумагах). К эмиссионным ценным бумагам относятся, в частности, акции и облигации. Для эмиссионных ценных бумаг установлен особый правовой режим. Эмиссия таких ценных бумаг (за исключением государственных) производится, в порядке, предусмотренном Законом о ценных бумагах и, как правило, подлежит регистрации. Порядок регистрации эмиссии регулируется Положением о порядке регистрации, аннулирования эмссии акций и утверждения отчета об итогах выпуска и размещения акций в Республике Казахстан, утвержденным Постановлением Национальной комиссии по ценным бумагам от 29 ноября 1996 г. № 141, Положением о порядке регистрации выпуска и погашения облигаций, утвержденным Постановлением НКЦБ от 20 декабря 1996 г. № 156. Для эмиссионных именных ценных бумаг обязательно ведение реестра держателей ценных бумаг. Сделки с такими ценными бумагами подлежат обязательной регистрации, регулируемой Законом “О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан”.

Ценные бумаги подразделяются на государственные и частные. Эмитентом, т.е. лицом, выпустившим ценную бумагу и обязанным по ней, государственной ценной бумаги является

государство. Эмитентом частной ценной бумаги является, соответственно, частное лицо. Решение о выпуске государственных ценных бумаг принимает Правительство, которое определяет условия их выпуска, обращения и погашения. Так, в частности, государство выпускает следующие виды ценных бумаг:

государственные краткосрочные казначейские обязательства со сроком обращения три, шесть и 12 месяцев в соответствии с Положением о порядке выпуска, обращения и погашения государственных краткосрочных казначейских обязательств, утвержденным Постановлением Правительства от 25 июня 1996 г. № 786;

государственные среднесрочные казначейские обязательства со сроком обращения два и три года в соответствии с Положением о порядке выпуска, обращения и погашения государственных среднесрочных казначейских обязательств, утвержденным Постановлением Правительства от 10 июня 1997 г. № 945;

государственные специальные казначейские обязательства со сроком обращения 10 лет, эмитируемые в соответствии с Положением о порядке выпуска, обращения и погашения государственных специальных казначейских обязательств, утвержденным Постановлением Правительства от 30 декабря 1997 г. № 1859.

Государственные ценные бумаги выпускаются обычно в бездокументарной форме. Первичное размещение их на основании соглашения с Министерством финансов осуществляет генеральный финансовый агент, в качестве которого выступает, как правило, Национальный банк РК.

Если условиями выпуска ценной бумаги предусмотрено право обмена ее на ценную бумагу другого вида данного эмитента, она именуется конвертируемой. Так, владелец привилегированной акции может быть наделен правом обмена ее на простую акцию данного акционерного общества на условиях, определенных их эмиссией. Выпуск конвертируемых ценных бумаг должен быть предусмотрен уставом акционерного общества (ст. 34 Закона об акционерных обществах).

Ценные бумаги, удостоверяющие права, объектом которых являются другие ценные бумаги, называются производными. Документы, удостоверяющие такие права, обладают качествами производной ценной бумаги, если они признаны таковыми законодательством. Так, производной ценной бумагой является варрант, удостоверяющий право ее держателя на покупку в течение определенного времени у акционерного общества определенного количества соответствующих ценных бумаг такого акционерного общества по цене, установленной в варранте (ст. 31 Закона об акционерных обществах).

Статья 130 ГК к ценным бумагам относит облигации, коносамент, акции. Приведенный в ней перечень ценных бумаг исчерпывающим не является и может быть дополнен законодательными актами о ценных бумагах или в порядке, ими определяемом. В частности, в соответствии со ст. 12 Указа об ипотеке недвижимого имущества, ордерной ценной бумагой является ипотечное свидетельство, удостоверяющее право ее законного владельца на получение исполнения по обязательству, обеспеченному ипотекой недвижимого имущества, а также право на обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество в целях получения исполнения по такому обязательству.

Из содержащегося в ст. 130 ГК перечня видов ценных бумаг Законом от 11 июля 1997 г. были исключены чек, вексель, банковский сертификат, хотя указанные документы обладают всеми признаками ценной бумаги и традиционно относились (а законодательством многих стран отнесены) к ценным бумагам.

Ввиду многообразия ценных бумаг и выполняемых ими функций они подразделяется и на

предусмотренный в ней срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Соответственно, облигация представляет собой долговой документ, удостоверяющий отношения займа. Облигация обычно предоставляет ее держателю также право на получение указанного в ней вознаграждения (интереса), рассчитанного от номинальной стоимости облигации (купонная облигация). Дисконтная облигация реализуется эмитентом по цене ниже номинальной, а погашается по номинальной стоимости.

Условиями выпуска облигации облигационеру может быть предоставлено право на получение имущественного эквивалента номинальной стоимости облигации (целевые облигации). Таким эквивалентом могут быть товары, услуги, имущественные права. Облигации, эмитированные акционерным обществом, могут предоставлять облигационеру право обмена их на акции (конвертируемые облигации). Согласно Закону об акционерных обществах, в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества, собственники облигаций, выпущенных АО, могут участвовать в управлении обществом.

Облигации могут быть предъявительскими и именными. Облигации юридических лиц негосударственной собственности должны быть именными. Следовательно, облигации, эмитируемые государством, могут быть предъявительскими.

Облигации являются эмиссионными ценными бумагами. Эмиссия, обращение и погашение негосударственных облигаций регулируются Законами Республики Казахстан о ценных бумагах “О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан”, а также Положением о порядке регистрации выпуска и погашения облигаций. Эмиссия государственных облигаций регулируется специальным законодательством. Новый выпуск облигаций до выполнения всех обязательств по предыдущему выпуску и до утверждения отчета по погашению облигаций предыдущего выпуска запрещается.

К облигации могут прилагаться купоны на выплату вознаграждения (интереса), которые должны содержать: порядковый номер купона, номер и серию облигации, наименование эмитента, периодичность выплаты вознаграждения (интереса), подписи уполномоченных лиц и печать эмитента.

Закон об акционерных обществах допускает выпуск следующих видов облигаций: 1. облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества; 2. облигации, обеспеченные гарантиями третьих лиц; 3. не обеспеченные облигации.

До принятия указанного Закона, в соответствии с Положением о порядке регистрации выпуска и погашения облигаций, номинальная стоимость облигации могла быть определена лишь в национальной валюте. Закон об акционерных обществах допускает определение номинальной стоимости облигации общества и в иностранной валюте с оплатой их в этом случае в соответствии с валютным законодательством. Полагаем возможным распространить приведенную норму закона на облигации, выпускаемые также иными коммерческими организациями.

Акция — ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации.

В соответствии с законодательством, акционерное общество может выпускать только именные акции в документарной или бездокументарной форме. Акции могут быть простыми и привилегированными. Простая акция дает право ее владельцу участвовать в управлении обществом во всех случаях. Различают две категории привилегированных акций: акции с минимальным определенным размером дивидендов без права голоса; акции с минимальным определенным размером дивидендов с правом голоса. Владельцы привилегированных акций без права голоса имеют право присутствовать на общем собрании акционеров и принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня. Минимальный гарантированный размер дивидендов по таким акциям и порядок их выплаты указывается в проспекте эмиссии. При

этом размер дивидендов, начисленных по привилегированным акциям, не может быть меньше размера дивидендов, начисленных по простым акциям за тот же период. Кроме того, владельцы привилегированных акций без права голоса имеют преимущественное (по сравнению с другими акционерами) право на получение части оставшегося после ликвидации АО имущества. Условия выпуска привилегированных акций могут предусматривать предоставление и других прав их владельцам, в частности, право обмена их на простые акции и др. Привилегированные акции могут быть выпущены на сумму, не превышающую 25 процентов от уставного капитала акционерного общества.

Номинальная стоимость акции может быть выражена в национальной и иностранной валюте и должна быть единой для акций всех выпусков общества.

Акция неделима. Поэтому, в случае принадлежности ее нескольким лицам, все они признаются одним акционером и могут осуществлять свои права через общего представителя.

Акционеру может быть выдан сертификат на суммарную номинальную стоимость принадлежащих ему акций, который не является ценной бумагой.

Учредителями акционерного общества может быть введена так называемая “золотая акция”, владелец которой не участвует в формировании уставного капитала и не имеет права на получение дивидендов. Владелец “золотой акции” обладает лишь правом вето на решения органов общества по вопросам, определяемым уставом акционерного общества. “Золотая акция” не является ценной бумагой.

Коносамент используется преимущественно при морской перевозке грузов и является товарораспорядительным документом. Владелец коносамента имеет право распорядиться указанным в коносаменте грузом и получить груз по его доставке в порт назначения. Коносамент является ценной бумагой и удостоверяет право его владельца требовать от перевозчика выдачи груза по предъявлении коносамента. Коносамент может быть именным, ордерным и предъявительским.

Глава 10. Личные неимущественные права

Защита прав и достоинства человека закреплена в Уставе ООН. В качестве одного из своих первых начинаний Комиссия ООН по правам человека взяла на себя разработку “Международного билля о правах человека”. Затем Всеобщая декларация прав человека, принятая 10 декабря 1948 г., и последующие международные пакты по правам человека значительно расширили круг защищаемых прав и свобод.

ВРеспублике Казахстан признаются и гарантируются права и свободы человека в соответствии с Конституцией. Права и свободы человека принадлежат каждому с момента рождения, признаются абсолютными и неотчуждаемыми, определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов.

Формирование правового государства предполагает усиление ответственности не только гражданина перед государством, но и государства перед гражданином.

ВКонституции РК имеется специальный раздел II, посвященный неотчуждаемым правам человека и гражданина. Конституция РК перечисляет наиболее важные личные права и свободы граждан, гарантирует их осуществление и эффективную защиту от нарушений. Это

—право на жизнь; на охрану здоровья; права на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства; право на неприкосновенность жилища; право на свободу совести, свободу труда и т.д.

Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами, и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, здоровья и нравственности населения.

Закрепляя личные неимущественные права граждан в Конституции, государство тем самым обеспечивает их правовое регулирование комплексно, т.е. с помощью норм различных отраслей права.

Так, функцию защиты личных неимущественных прав граждан выполняют, наряду с гражданским, такие отрасли права, как уголовное, административное, семейное, трудовое и т.д.

Гражданским законодательством регулируются и защищаются две группы личных

неимущественных отношений:

личные неимущественные отношения, связанные с имущественными (п. 1 ст. 1 ГК), и личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными (п. 2 ст. 1 ГК).

Личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, регулируются нормами гражданского права, поскольку само существование личного неимущественного отношения предполагает возможность, желательность для субъекта возникновения отношений имущественных.

Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными,

регулируются гражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами, либо не вытекает из существа личного нематериального отношения.

Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, — это общественные отношения, складывающиеся по поводу духовных или нематериальных благ.

Таким образом, если личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, урегулированы нормами семейного, трудового, административного и других отраслей права, то они не входят в предмет гражданского права. Во всех остальных случаях они регулируются нормами гражданского права.

Конечно же, возможности гражданского права в регулировании личных неимущественных прав не безграничны. Поэтому в ГК отсутствует единая целостная система правового регулирования личных неимущественных прав. ГК, являясь основополагающим актом гражданского законодательства, не может отразить все многообразие личных неимущественных прав.

Согласно ст. 115 ГК, к объектам гражданских прав, наряду с имущественными, отнесены и личные неимущественные блага и права: жизнь, здоровье, достоинство личности, доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность произведения и другие нематериальные блага и права.

При этом следует учитывать, что некоторые из видов личных неимущественных прав, такие, как право на имя, на свободное передвижение и выбор места жительства, регулируются ст. ст. 15 и 16 ГК.

Основными характерными чертами личных неимущественных прав являются следующие:

во-первых, они абсолютны, т.е. определенному управомоченному лицу противостоит неопределенный круг лиц, обязанных воздерживаться от каких бы то ни было нарушений его личных неимущественных прав;

во-вторых, они неотчуждаемы, т.е. переход рассматриваемых прав от одних субъектов гражданских правоотношений к другим исключен законом. Так, п. 4 ст. 116 ГК гласит: “личные неимущественные блага и права неотчуждаемы и непередаваемы иным способом, за исключением случаев, установленных законодательными актами”. Исключение составляют лишь блага, принадлежащие юридическому лицу, такие, как фирменное наименование, товарный знак и другие, которые, в случаях и порядке, предусмотренном законом, могут быть переданы другому юридическому лицу;

в-третьих, они лишены имущественного содержания, т.е. носят личностный характер, неимущественный. Они лишены экономического или стоимостного содержания;

в-четвертых, они неразрывно связаны с личностью гражданина или юридического лица. Некоторые из этих благ возникают с рождением гражданина и прекращаются его смертью;

в-пятых, они неотделимы от носителя этих благ, т.е. конкретному физическому или юридическому лицу принадлежат конкретные личные неимущественные права (право на свое имя, на свою честь и достоинство, на свое наименование и т.д.);

в-шестых, эти блага не могут быть предметом каких-либо гражданско-правовых сделок, так как жизнь, здоровье, имя, честь, достоинство не являются товаром в условиях существования и развития цивилизованного человеческого общества.

Таким образом, личные неимущественные права — это права на блага

неимущественного характера, под которыми понимаются не имеющие экономического содержания и неотделимые от личности их носителя блага и свободы, признанные, регулируемые и защищаемые действующим законодательством.

Личные неимущественные права возникают в отношении благ неимущественного характера, соответственно, и защищаются они, в основном, способами, не имеющими целью восстановление нарушенного имущественного положения потерпевшего. Такими способами, согласно ст. 9 ГК, являются: признание права, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Но лицо, личные неимущественные права которого нарушены, помимо этих мер, согласно п. 1 ст. 141 ГК, имеет право на возмещение морального вреда, что не предусматривалось ранее действовавшим ГК КазССР.

Эта мера давно уже нашла широкое применение во многих зарубежных странах, но в республиках СНГ введена в действие лишь начиная с 1991 г., т.е. с принятием Основ гражданского законодательства. Так, в ст. 131 Основ впервые была предпринята попытка определить понятие морального вреда, а также закрепить условия и способы его возмещения. С принятием ГК категория морального вреда была полностью узаконена.

Надо отметить, что и в юридической литературе в последние годы немало внимания уделяется понятию морального вреда и проблемам компенсации морального вреда1.

Под моральным вредом в наиболее широком плане понимают причинение физических или нравственных страданий физическому лицу действиями, нарушающими его права.

Пленум Верховного Суда РК в Постановлении № 10 (имеющем нормативный характер) “О применении судами законодательства о возмещении морального вреда”2 от 22 декабря 1995 г. дает, на наш взгляд, наиболее полное и правильное определение и разъяснение понятия морального вреда. Так, в п. 2 Постановления сказано: “под моральным вредом следует понимать нанесение нравственных или физических страданий в виде унижения, раздражения, гнева, стыда, отчаяния, физической боли, ущербности, дискомфортного состояния и т.п., которые испытывает (претерпевает, переживает) потерпевший в результате совершенного против него нарушения прав личности”. Все это — без учета материальных потерь потерпевшего.

Компенсация морального вреда является одним из средств защиты нематериальных благ и личных неимущественных прав. Поэтому определение размера компенсации морального вреда в каждом конкретном случае играет большую роль для потерпевшего. Однако, применение такого средства защиты права вызывает на практике определенные затруднения. В Постановлении № 10 Пленума Верховного Суда РК прямо сказано, что судьи при определении размера возмещения морального вреда должны принимать во внимание как субъективную оценку потерпевшим тяжести причиненного ему нравственного ущерба, так и объективные данные, свидетельствующие о степени нравственных и физических страданий

истца. При этом особое внимание должно уделяться, во-первых, объекту посягательства (жизнь, здоровье, честь и достоинство, личная свобода, неприкосновенность жилища и т.д.); во-вторых, степени тяжести последствий правонарушения (убийство или причинение телесных повреждений, лишение свободы или лишение работы, и т.п.); в-третьих, характеру

исфере распространения ложных позорящих сведений.

Всилу п. 6 ст. 143 ГК моральный вред, причиненный распространением сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию, подлежит возмещению не только гражданину, но и юридическому лицу.

Иск о возмещении морального вреда может быть рассмотрен судом как отдельно, так и вместе с иском о возмещении имущественного ущерба, поскольку, в силу действующего законодательства, ответственность за причиненный моральный вред не находится в прямой зависимости от наличия имущественного ущерба и может применяться как наряду с имущественной ответственностью, так и самостоятельно.

Моральный вред возмещается независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда.

При одновременном нарушении личных неимущественных и имущественных прав размер возмещения имущественного вреда увеличивается с учетом компенсации, причитающейся потерпевшему за нарушение личных неимущественных прав (ст. 142 ГК).

Необходимо также выяснить, при каких обстоятельствах или какими действиями (бездействием) они нанесены; выявить степень вины причинителя вреда, его состояние здоровья, семейные, бытовые, материальные и другие условия, заслуживающие внимания.

На требования о компенсации морального вреда в силу п. 1 ст. 187 ГК исковая давность не распространяется, поскольку они вытекают из нарушения личных неимущественных прав.

Потерпевшая сторона, предъявляя иск о возмещении морального вреда, самостоятельно оценивает и компенсацию, т.е. в какой сумме или иной материальной форме он должен быть возмещен. Надо отметить, что в течение длительного времени в социалистическом обществе считалось, что моральный вред возмещению вообще не подлежит, так как личность человека с его правами, благами, свободами никак нельзя оценивать на деньги, что неверно. Ведь в данном случае речь идет не об оценке личности, а об оценке того морального вреда (ущерба) который нанесен личности. Поэтому постепенно, на основе изучения опыта стран дальнего зарубежья, и в общественном сознании, и в подходе законодателя к решению этого вопроса произошел перелом.

Законодатель допускает компенсацию морального вреда в денежном выражении, которая, однако, не является стоимостным эквивалентом личного нематериального блага.

Личные неимущественные права подлежат защите независимо от вины лица, нарушившего право, если иное не предусмотрено ГК. Однако лицо, предъявившее требование о защите, должно доказать факт нарушения его личного неимущественного права. Более того, п. 4 ст. 141 ГК содержит важное правило, дающее потерпевшему право выбора в устранении последствий нарушения личных неимущественных прав. Потерпевший может по своему выбору:

— потребовать устранения последствий нарушения от нарушителя;

— либо самостоятельно совершить необходимые действия, но за счет нарушителя;

— либо поручить их совершение третьему лицу.

Защищенность гражданских прав зависит от выработки законодателем средств защиты права. Перечень таких средств содержится в ст. 143 ГК. Так, гражданин или юридическое лицо вправе требовать по суду опровержения сведений, порочащих их честь, достоинство или деловую репутацию, если лицо, распространившее такие сведения, не докажет, что они соответствуют действительности. При этом законодатель устанавливает, что лица, претендующие на защиту чести, достоинства и деловой репутации, не обязаны опровергать

ложность порочащих их сведений, т.е. потерпевший не должен оправдываться. Закон устанавливает презумпцию его безупречности. Напротив, распространивший такие сведения обязан доказать, что они соответствуют действительности. Если лицо, распространившее такие сведения, докажет их соответствие действительности, то иск, поданный потерпевшей стороной, остается в суде неудовлетворенным. Иски о защите чести, достоинства и деловой репутации рассматриваются только судом.

Судебная защита чести, достоинства и деловой репутации — одно из главных средств охраны граждан и юридических лиц от разного рода лживых измышлений, порочащих их честь, достоинство и деловую репутацию.

Вотношении категорий “честь”, “достоинство” и “деловая репутация” в науке гражданского права сложилось достаточно единое мнение3.

Честь — это общественная оценка лица, мера его духовных и социальных качеств. Достоинство — внутренняя самооценка лицом собственных качеств, способностей,

мировоззрения, своего общественного значения.

Деловая репутация — устойчивая положительная оценка деловых (производственных, профессиональных) достоинств лица общественным мнением.

Закон предусматривает защиту против распространения сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, путем их опровержения.

Под сведениями следует понимать информацию или утверждение о наличии либо отсутствии определенных обстоятельств. Следовательно, речь идет не о всяких сведениях, отрицательно характеризующих определенное лицо. Ст. 143 ГК применяется лишь для защиты против ложных сведений о таких качествах, свойствах, поступках лица, которые поддаются моральной оценке, т.е. ложных сведений, снижающих моральную оценку лица в глазах окружающих. Таким образом, закон предусматривает защиту против распространения таких сведений, которые: во-первых, порочат честь, достоинство, деловую репутацию; вовторых, распространены ответчиком; в-третьих, не соответствуют действительности.

ВПостановлении № 6 Пленума Верховного Суда РК “О применении в судебной практике законодательства о защите чести и достоинства граждан и организаций”4 от 18 декабря 1992 г. разъяснено, что понимается под каждым из перечисленных условий.

Порочащими являются не соответствующие действительности сведения, которые умаляют честь и достоинство гражданина или организации в общественном мнении или мнении отдельных граждан с точки зрения соблюдения законов, моральных принципов общества.

Распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, означает опубликование их в печати, сообщение по радио, телевидению, с использованием других средств массовой информации, изложение в служебных и иных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных различным организациям, должностным лицам или хотя бы одному лицу.

Под распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, следует понимать их сообщение посторонним лицам. Непосредственная передача сведений самому лицу, которого они касаются, не является их распространением. К распространению следует также отнести сообщение ложных, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию сведений государственным, судебно-следственным, прокурорским и т.п. органам.

При рассмотрении гражданских дел в порядке ст. 143 ГК необходимо с исчерпывающей полнотой выяснить: были ли распространены сведения, об опровержении которых предъявлен иск; порочат ли они честь и достоинство гражданина, деловую репутацию организации; соответствуют ли эти сведения действительности.

Ст. 143 ГК устанавливает специальный порядок опровержения порочащих сведений, которые были распространены в средствах массовой информации: они должны быть

бесплатно опровергнуты в тех же средствах массовой информации. Более того, гражданин или юридическое лицо, в отношении которого средствами массовой информации опубликованы сведения, ущемляющие его права или законные интересы, имеет право на бесплатную публикацию своего ответа в тех же средствах массовой информации. Это говорит о том, что для восстановления чисто нравственных страданий важна не столь сумма возмещения, сколько официальное публичное признание правоты потерпевшего.

Сказанное не означает, однако, что физические или юридические лица не могут опубликовать опровержения в других средствах массовой информации (например, в других газетах, по другим каналам радио и телевидения) Подчеркивая “в тех же средствах массовой информации”, законодатель имел виду их бесплатное опубликование; в других же опровержение осуществляется на платной основе.

Общее правило здесь таково: сведения, распространявшиеся в средствах массовой информации, также через средства массовой информации должны быть и опровергнуты. Если орган массовой информации отказал в такой публикации, либо в течение одного месяца не произвел публикацию, либо произошла его ликвидация, то гражданин или юридическое лицо вправе подать в суд исковое требование о публикации опровержения либо ответа в средствах массовой информации, и оно должно быть рассмотрено в суде. Если решение суда не будет выполнено, то суд вправе наложить на нарушителя штраф, взыскиваемый в доход бюджета. В данном случае штраф является средством, обеспечивающим исполнение судебного решения о восстановлении чести, достоинства и деловой репутации. Штраф не служит мерой ответственности за нарушение чести, достоинства, деловой репутации, он накладывается не за самое нарушение, а за неисполнение решения суда и взыскивается в доход государства. Штраф налагается в порядке и размерах, установленных гражданско-процессуальным законодательством, и его уплата не освобождает нарушителя от обязанности выполнить предусмотренное решением суда действие (п. 5 ст. 143 ГК).

Если сведения, порочащие честь, достоинство и деловую репутацию гражданина или юридического лица, содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву с обязательным сообщением адресатам о несоответствии действительности содержащихся в этом документе сведений. (Например, если сообщены неверные сведения о юридическом лице или дана несоответствующая характеристика гражданину).

Гражданин или юридическое лицо, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе, наряду с опровержением таких сведений, требовать возмещения убытков, причиненных распространением

сведений.

Под убытками подразумеваются расходы, которые произведены лицом, право которого нарушено, а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Например: о гражданине были опубликованы сведения, порочащие его честь и достоинство. После публикации в средствах массовой информации его освободили от занимаемой должности. Такой гражданин вправе требовать опровержения этих сведений через те же средства массовой информации, а также вправе требовать компенсации неполученной заработной платы за время его отстранения от должности и возмещения нанесенного морального вреда.

Если лицо, распространившее такие сведения, неизвестно и невозможно его установить, то гражданин или юридическое лицо, в отношении которого распространены сведения, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности.

По гражданскому законодательству гражданин РК имеет право на охрану тайны личной жизни, в т.ч. тайны переписки, телефонных переговоров, дневников, заметок, записок,