Юрий Басин ГП

ограниченной или дополнительной ответственностью, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к акционерному обществу, товариществу с ограниченной или дополнительной ответственностью от полного или коммандитного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности (ст. 62 ГК).

2. Полное товарищество. Полным признается товарищество, участники которого

при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 63

ГК). Полные товарищества в предпринимательской практике РК не нашли широкого применения из-за особенностей ответственности его участников. В то же время во многих западных странах полным товариществам отдается предпочтение при выборе торгового партнера или клиента как имеющим серьезное обеспечение взятых на себя обязательств. С целью сохранения высоких гарантий кредиторам гражданин может быть участником только одного полного товарищества (п. 2 ст. 63).

Размер уставного капитала полного товарищества определяется его учредителями, но не может быть менее 25-ти размеров месячного расчетного показателя (п. 1 ст. 13 Указа о хозяйственных товариществах). Высшим органом полного товарищества является общее собрание участников. Решение по внутренним вопросам полного товарищества принимается по общему соглашению всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Учредительным договором может быть предусмотрено, что количество голосов, которым располагают участники, определяется соразмерно их доле в уставном капитале. Управление полным товариществом осуществляют исполнительные органы полного товарищества. Виды, порядок образования органов управления и их компетенция определяются учредительными документами. Органы полного товарищества, которым поручено ведение дел товарищества, обязаны представлять всем участникам по их требованию полную информацию о своей деятельности (п. п. 1, 2, 4 ст. 65 ГК).

В полном товариществе, в отличие от остальных видов товариществ, наиболее важен личностный момент. Это связано с полной личной ответственностью товарищей. Поэтому передача участником своей доли (части доли) другим участникам полного товарищества либо третьим лицам возможна лишь с согласия всех остальных участников. При передаче доли (части доли) третьему лицу происходит одновременно переход всей совокупности прав и обязанностей, принадлежащих участнику, выбывшему из полного товарищества. В случае смерти участника полного товарищества правопреемник (наследник) может с согласия всех остальных участников вступить в товарищество. Правопреемник (наследник) несет ответственность по долгам участника перед полным товариществом, а также по долгам товарищества перед третьими лицами, возникшим за все время деятельности товарищества. При отказе правопреемника (наследника) от вступления в полное товарищество либо отказе товарищества от приема правопреемника (наследника) ему выплачивается стоимость принадлежащей ему на основе правопреемства доли в имуществе товарищества, определяемой на день смерти участника. В этих случаях соответственно уменьшается размер имущества товарищества, указанный в учредительном договоре (уставе) в срок, предусмотренный в учредительном договоре (уставе), но не позднее трех месяцев (ст. 66 ГК).

Участник полного товарищества может в любое время выйти из товарищества, предупредив об этом остальных участников не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на срок до пяти

лет, допускается лишь по уважительным причинам. Учредительными документами полного товарищества может быть предусмотрен иной срок подачи заявления участниками о выходе из товарищества. Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества недействительно (ст. 16 Указа о хозяйственных товариществах).

Участник полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения одного или нескольких участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому уважительных причин, в частности, грубого нарушения им (ими) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к ведению дел. Участнику, исключенному из полного товарищества, выплачивается стоимость его доли в имуществе товарищества, пропорциональной внесенному вкладу, в соответствии с балансом, составленным на день выхода (ст. 68 ГК).

У участника полного товарищества могут образоваться личные долги. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества пропорционально доле должника в уставном капитале с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества прекращает его участие в товариществе (ст. 69 ГК).

Полное товарищество имеет существенные отличия от других видов юридических лиц. Исторически юридические лица возникли как правовая форма, позволяющая отделить имущество физического лица-предпринимателя, находящееся под предпринимательским риском, от иного. В рассматриваемой форме товарищества ситуация иная. Если при ликвидации полного товарищества окажется, что наличного имущества не хватает для покрытия всех его долгов, за товарищество в недостающей части несут солидарную ответственность его участники всем своим имуществом, на которое, в соответствии с законодательными актами, может быть обращено взыскание. Участник полного товарищества отвечает по долгам товарищества независимо от того, возникли они после или до его вступления в товарищество. Однако законодательными актами может быть предусмотрено отступление от этого правила. Участник, погасивший долги полного товарищества в части, превышающей его долю в имуществе товарищества, вправе обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к остальным участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества (п. п. 1, 2 ст. 70 ГК).

Участник, вышедший из полного товарищества по собственному желанию или исключенный из товарищества по решению суда, а также правопреемник (наследник) умершего участника, отказавшийся от предложения вступить в товарищество, отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из товарищества. Участник, вышедший из полного товарищества в порядке передачи доли другому участнику или третьему лицу, в порядке обращения взыскания на его долю в имуществе товарищества кредитором (кредиторами), а также правопреемник (наследник) умершего участника, которому было отказано остальными участниками в приеме в товарищество, по обязательствам товарищества не отвечают. После прекращения деятельности полного товарищества участники несут ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его прекращения, в течение двух лет с даты прекращения товарищества. Все вышеприведенные правила являются императивными. То есть заключение участниками соглашения, изменяющего порядок их ответственности по

обязательствам полного товарищества, будет являться недействительным (п. п. 3 — 6 ст. 70 ГК).

Помимо общих оснований ликвидации юридического лица, полное товарищество ликвидируется также в случае, когда в товариществе остается единственный участник, если он в течение 6-ти месяцев не преобразует товарищество или не примет новых участников. Ввиду специфики личной ответственности участников в полном товариществе чрезвычайно важен личностный фактор. Полные товарищи занимаются предпринимательской деятельностью, опираясь на личное доверие друг к другу и рассчитывая на деловые качества и материальные возможности партнеров. Поэтому изменение состава участников, по общему правилу, влечет прекращение товарищества. Однако, участники могут и стабилизировать существование своего предприятия. В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, либо банкротом или обращения кредитором одного из участников взыскания на имущество, соответствующее его доле в уставном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительными документами товарищества или соглашением остающихся участников. Если один из участников выбыл из товарищества по указанному основанию, доли оставшихся участников в уставном капитале товарищества увеличиваются пропорционально их вкладам. В то же время учредительными документами может быть предусмотрено и иное правило (ст. 71 ГК).

3. Коммандитное товарищество. Достаточно редким как в казахстанской, так и мировой практике является ведение бизнеса с помощью организации коммандитного товарищества. Однако такая форма имеет в определенной ситуации свои преимущества и предложена законодателем для расширения возможности предпринимательского выбора.

Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в имущество товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 72 ГК). В

деятельности и правовом статусе полного и коммандитного товариществ много сходного. Поэтому к коммандитному товариществу применяются правила ГК и Указа о хозяйственных товариществах, относящиеся к регламентированию деятельности полного товарищества в части, не урегулированной нормами о коммандитном товариществе.

Уставный капитал коммандитного товарищества составляется из вкладов полных товарищей и вкладчиков и должен составлять не менее 50-ти размеров месячного расчетного показателя, законодательно установленного в Республике Казахстан на момент внесения участниками вкладов в уставный капитал. Совокупный размер долей вкладчиков в уставном капитале не может составлять более 50 процентов. При этом в учредительных документах коммандитного товарищества может быть предусмотрена обязанность вкладчиков по оплате вкладов (части вкладов) полных товарищей (п. п. 1, 2 ст. 28 Указа о хозяйственных товариществах).

Уставный капитал без учета вкладов вкладчиков определяет долю полных товарищей в имуществе коммандитного товарищества. В процессе хозяйственной деятельности уставный капитал может быть изменен. Уменьшение уставного капитала коммандитного товарищества допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Уменьшение уставного капитала в нарушение упомянутого порядка

является основанием ликвидации коммандитного товарищества по решению суда по заявлению заинтересованных лиц (п. 1, 3 ст. 74 ГК).

Правовое положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе,

иих ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами об участниках полного товарищества. Поскольку полный товарищ несет дополнительную ответственность своим личным имуществом, законодатель установил ряд правил, обеспечивающих интересы кредиторов в этом случае. Гражданин может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества (п. 3 ст. 72).

Вотличие от полного товарища, ответственность вкладчика ограничена: он отвечает только в размере суммы внесенного им вклада (п. 1 ст. 72 ГК). Вкладчик коммандитного товарищества вносит первоначальный и дополнительные взносы. Размер, способы и порядок внесения взносов устанавливаются учредительными документами. Независимо от содержания учредительных документов вкладчик имеет следующие права:

1) получать часть чистого дохода товарищества, причитающуюся на его долю в уставном капитале в порядке, предусмотренном учредительными документами;

2) знакомиться с финансовой отчетностью товарищества, а также требовать обеспечения возможности проверки правильности ее составления;

3) передать свою долю в уставном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу в порядке, предусмотренном законодательными актами и учредительными документами товарищества. Передача вкладчиком всей своей доли иному лицу прекращает его участие в товариществе;

4) выйти из товарищества.

Отказ от этих прав для вкладчиков или их ограничение, в т.ч. по соглашению вкладчиков

иполных товарищей, недействителен. Учредительными документами коммандитного товарищества могут предусматриваться и иные права вкладчика. Например, вкладчик может быть наделен правомочиями совершать сделки. Причем, если вкладчик совершит сделку в интересах коммандитного товарищества без надлежащих полномочий, то в случае одобрения его действий товариществом оно отвечает по сделке перед кредиторами в полном объеме. Если одобрение не будет получено, вкладчик отвечает перед третьим лицом самостоятельно всем своим имуществом, на которое по законодательству может быть обращено взыскание

(ст. 73 ГК).

Управление делами коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел коммандитного товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, а также выступать от его имени иначе, как по доверенности. Вкладчики коммандитного товарищества не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению делами товарищества (ст. 75 ГК).

Коммандитное товарищество прекращается при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество. Коммандитное товарищество ликвидируется также по основаниям, предусмотренным для ликвидации полного товарищества. При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество коммандитного товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их вкладам в имуществе товарищества, если иной порядок не установлен учредительными документами (ст. 76 ГК).

4. Товарищество с ограниченной ответственностью является самой распространенной формой хозяйственного товарищества. Его деятельность регулируется ГК и Законом о ТОО.

Товариществом с ограниченной ответственностью (далее - ТОО) признается

учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ТОО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Исключения из этого правила могут быть предусмотрены ГК и законодательными актами (ч. 1 п. 1 ст. 77 ГК). Речь, в основном, идет об ответственности учредителей (участников) за действия товарищества (см., например, п. 3 ст. 44 и ч. 4 п. 1 ст. 59). Близко к этому примыкает правило “участники ТОО, не полностью внесшие вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников” (ч. 2 п. 1 ст. 77).

Число участников ТОО не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит разделению либо выделению, либо преобразованию в иное хозяйственное товарищество или производственный кооператив в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке по заявлению органа, осуществившего государственную регистрацию товарищества или иного заинтересованного лица, если число участников не уменьшится до пятидесяти (ч. 1 п. 2 ст. 77 ГК).

Размер уставного капитала определяется учредителями (участниками) и не может быть менее суммы, эквивалентной 100 размерам месячного расчетного показателя на дату представления документов для государственной регистрации товарищества (п. 2 ст. 23 Закона о ТОО). Уставный капитал ТОО имеет гарантирующее значение. При превышении заявленного уставного капитала ТОО над фактическим уставным капиталом участники товарищества субсидиарно несут солидарную ответственность перед кредиторами по долгам товарищества в сумме, превышающей уставный капитал над собственным капиталом (п. 3 ст. 25 Закона о ТОО). Если уставом ТОО не предусмотрено иное, общее собрание участников может принять решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества. Решение принимается большинством в три четверти голосов всех участников товарищества (ст. 81 ГК).

Высшим органом ТОО является общее собрание. В соответствии со ст. 79 ГК ряд вопросов может быть разрешен только общим собранием. К исключительной компетенции общего собрания участников ТОО относится:

изменение устава товарищества, в т.ч. изменение размера его уставного капитала; образование исполнительного органа товарищества и досрочное прекращение его

полномочий, а также принятие решения о передаче ТОО как имущественного комплекса или его имущества в определенной части в доверительное управление и определение условий такой передачи;

утверждение финансовой отчетности товарищества и распределение его чистого дохода; решение о реорганизации или ликвидации товарищества; избрание и досрочное прекращение полномочий наблюдательного совета и (или)

ревизионной комиссии (ревизора) товарищества, а также утверждение отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора) товарищества;

утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и других документов, регулирующих внутреннюю деятельность товарищества;

решение об участии ТОО в иных хозяйственных товариществах, а также в некоммерческих объединениях;

назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

решение о принудительном выкупе доли у участника, нарушившего свои обязанности перед товариществом.

Уставом ТОО к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников ТОО, не могут быть переданы им для решения исполнительного органа товарищества.

Переход доли в уставном капитале ТОО. Участник ТОО вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале товарищества или ее часть по своему выбору одному или нескольким участникам данного товарищества. Отчуждение участником ТОО своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества. Участники ТОО пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли или ее части. Если учредительными документами или соглашением участников товарищества не предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале товарищества. При продаже доли (ее части) с нарушением преимущественного права покупки любой участник ТОО вправе в течение трех месяцев со дня продажи требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя. Если в соответствии с учредительными документами ТОО отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники товарищества от ее покупки отказываются, товарищество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости (п. п. 1 - 3 ст. 80 ГК).

Доля участника ТОО может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена. В случае приобретения доли участника (ее части) самим ТОО оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки, предусмотренные законодательными актами и учредительными документами товарищества либо уменьшить свой уставный капитал. В течение этого периода распределение чистого дохода, а также голосование в высшем органе производится без учета приобретенной ТОО доли (п. п. 4, 5 ст. 80 ГК).

Доли в уставном капитале ТОО переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества, если учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников товарищества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность товарищества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами и учредительными документами товарищества. Законодательными актами могут быть предусмотрены особенности перехода доли к правопреемникам юридических лиц (п. 6 ст. 80).

При нарушении участником ТОО своих обязанностей перед товариществом, установленных законодательными актами или учредительными документами, товарищество, в соответствии с решением общего собрания, вправе по суду требовать принудительного выкупа доли такого участника по цене, определенной соглашением товарищества с участником. При недостижении соглашения цена принудительно выкупаемой доли устанавливается судом (ст. 82). Принудительная продажа доли может возникнуть и при возникновении личных долгов участника. При недостаточности имущества участника ТОО для покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в установленном порядке выделения доли участника-должника (ст. 83 ГК).

Использование доверительного управления в деятельности ТОО. Доверительное управление как новый правовой институт достаточно широко использован в

законодательстве о ТОО. Под доверительным управлением понимается управление доверительным управляющим от своего имени переданным в его владение, пользование и распоряжение имуществом в интересах выгодоприобретателя. Договором и законодательными актами могут быть предусмотрены определенные отклонения от изложенной схемы.

Первый случай использования доверительного управления связан с этапом создания ТОО. Если уставом ТОО предусмотрено внесение его учредителями в счет вкладов в уставный капитал товарищества не денег, а иного имущества, учредители товарищества могут в учредительном договоре указать того из учредителей или то третье лицо, которому соответствующее имущество может быть передано в доверительное управление на период до и после создания товарищества (п. 8 ст. 24 Закона о ТОО). Таким образом, это, с одной стороны, не обязательная, но желательная форма оформления отношения, а, с другой стороны, — нет препятствий к установлению доверительного управления денежными средствами, предназначающимися для образования уставного капитала. Преимущества такой правовой схемы обусловлены повышенной ответственностью доверительного управляющего. Во-первых, его виновность в нарушении обязательства в случае спора презюмируется, а, вовторых, на доверенное имущество не может быть обращено взыскание.

В договоре о доверительном управлении имуществом должны быть предусмотрены:

1)обязанность доверительного управляющего осуществлять управление соответствующим имуществом в интересах всех учредителей, а после создания ТОО - в интересах товарищества;

2)наделение ТОО с момента его создания правами лица, в пользу которого заключен договор и к которому с этого момента переходит в собственность переданное в доверительное управление имущество (п. 9 ст. 24 Закона о ТОО).

При прекращении процедуры создания ТОО до ее завершения договор доверительного управления при отсутствии между его сторонами иного соглашения прекращается и имущество, переданное по такому договору, подлежит возврату (п. 3 ст. 13 Закона о ТОО).

Второй случай предусмотрен ст. 56 Закона о ТОО, когда ТОО или его имущество может быть передано в доверительное управление (если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества). Здесь следует иметь в виду, что ТОО передается в управление не как юридическое лицо и субъект права, а как единый имущественный комплекс в смысле ст. 119 ГК. Когда же говорится о передаче в управление имущества, имеется в виду передача только части имущественного комплекса. Решение о передаче имущества в доверительное управление принимается общим собранием ТОО.

Третий случай связан с возможностью передачи в доверительное управление доли участника. В случае учреждения доверительного управления долей участника в качестве его представителя на общем собрании вправе выступать от имени участника доверительный управляющий, если иное не оговорено договором между участником и доверительным управляющим или не предусмотрено законодательными актами об учреждении доверительного управления имуществом. Требования к порядку представления интересов участника определяются законодательством о доверительном управлении имуществом (п. 4 ст. 41 Закона о ТОО).

Четвертый случай возникает при принудительной реорганизации. Если исполнительные органы ТОО, уполномоченные на проведение разделения, выделения при принудительной реорганизации по решению суда, не осуществят разделение, выделение товарищества в срок, определенный в решении суда, суд назначает доверительного управляющего имуществом товарищества и поручает ему осуществить разделение, выделение этого товарищества за счет имущества реорганизуемого товарищества. С момента назначения доверительного управляющего к нему переходят полномочия по управлению ТОО. Доверительный

управляющий выступает от имени ТОО в суде, составляет разделительный баланс и передает его на утверждение суда вместе с учредительными документами товариществ, возникающих в результате разделения, выделения. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих товариществ (ст. 64 Закона о ТОО).

5. Товарищество с дополнительной ответственностью является крайне редкой организационно-правовой формой коммерческой организации в РК. Законодательством многих стран такая форма товарищества вообще не используется. По существу, товарищество с дополнительной ответственностью является тем же товариществом с ограниченной ответственностью, но с небольшими особенностями. Регулируются они одним и тем же законом. К товариществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК, Закона о ТОО и Указа о хозяйственных товариществах, регламентирующие деятельность ТОО, если иное не вытекает из сути отношений.

Товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм - дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам (п. 1 ст. 84 ГК). Товарищество с дополнительной ответственностью имеет фирменное наименование, которое должно содержать наименование товарищества, а также формулировку “товарищество с дополнительной ответственностью” или аббревиатуру “ТДО” (п. 1 ст. 4 Закона о ТОО). Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам товарищества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами (п. 2

ст. 84 ГК).

§ 6. Акционерное общество

Акционерное законодательство Республики Казахстан было радикально изменено в 1998 г., когда 10 июля 1998 г. был принят Закон об акционерных обществах. В связи с принятием данного закона были внесены соответствующие изменения в ГК. Заметим, что Закон об акционерных обществах не свободен от ряда противоречий и является попыткой привнести англо-американскую модель права в традиционную континентальную кодификационную систему. Данный подход в нормотворчестве не подходит казахстанскому законодательству и находит выражение в недействительности, пробуксовке новых норм. К числу “мертворожденных” правовых конструкций можно отнести “объявленный капитал”, “некоммерческое акционерное общество”, “народное общество”, “исключительные полномочия совета директоров” и т.п. Тем не менее, акционерное законодательство вынуждено так или иначе вписываться в общую систему казахстанского законодательства.

В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 85 ГК, “акционерным обществом признается

юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности”. Акционерное общество обладает имуществом, обособленным от имущества своих участников, несет ответственность по своим обязательствам в пределах своего имущества и не отвечает по обязательствам своих участников.

Акционеры акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами). Акционеры корпоративных накопительных пенсионных фондов несут солидарную ответственность по

обязательствам названных фондов в порядке и на условиях, установленных законодательством о пенсионном обеспечении (п. 1 и ч. 2 п. 2 ст. 85 ГК).

Акционерное общество - наиболее развитая форма коммерческой организации, апробированная временем и рыночными отношениями. Однако, законодательством могут быть предусмотрены случаи, когда в организационно-правовой форме общества могут создаваться некоммерческие организации, доходы которых используются исключительно на развитие общества (п. 5 ст. 85 ГК). Например, в мировой практике нередко в форме некоммерческого акционерного общества создают биржи, советы по образованию или культуре, организации здравоохранения.

Акционерные общества могут быть двух типов - открытые и закрытые. Открытым

является общество, акционеры которого вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Общество, акции которого размещаются среди его учредителей и заранее определенного круга лиц, является закрытым обществом (п. п. 1, 3 ст. 86 ГК). Общество может изменить свой тип по решению общего собрания акционеров (п. 2 ст. 4 Закона об акционерных обществах).

Число акционеров закрытого общества не может превышать ста (п. 2 ст. 5 Закона). Если число акционеров закрытого общества превысит его, то оно в течение последующих трех месяцев обязано провести общее собрание акционеров для принятия решения об изменении типа общества на открытое. В свою очередь, открытое общество вправе по решению общего собрания акционеров преобразоваться в закрытое, если количество акционеров общества не превышает ста. Данное правило распространяется только на акционерные общества, являющиеся коммерческими организациями (п. п. 3 — 5 ст. 4 Закона об акционерных обществах). Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 3 ст. 85 ГК).

Правовую природу закрытого акционерного общества определяет порядок продажи акций его акционерами. Акционер закрытого общества, желающий продать свои акции, обязан предложить выкупить их другим акционерам общества, а в случае их отказа - самому обществу (п. 4 ст. 86). Преимущественное право на приобретение продаваемых акций сохраняется за акционерами в течение 30-ти дней с момента предложения акций на продажу. Если никто из акционеров не воспользуется данным правом в указанный срок, оно переходит

кобществу и сохраняется за ним в течение 30-ти дней. Общество реализует преимущественное право приобретения продаваемых акций путем принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Уставом общества могут быть установлены иные сроки сохранения преимущественного права приобретения предложенных

кпродаже акций за акционерами общества или за ним самим (но не менее 30-ти дней). В случае отказа общества и его акционеров от приобретения акций или неполучения ответа в течение установленных сроков акционер вправе реализовать акции третьим лицам по стоимости не ниже цены предложения обществу и его акционерам. При принятии решения об уменьшении цены предложенных к продаже акций общества акционер обязан вновь предложить выкупить их другим акционерам и (или) обществу в вышеприведенном порядке (ч. ч. 1, 2 п. 4 ст. 5 Закона об акционерных обществах).

Уставом закрытого общества может быть предусмотрена возможность исключения в судебном порядке из числа акционеров акционера, существенно нарушающего своими действиями (или бездействием) интересы общества. Акции исключенного акционера подлежат выкупу обществом по цене, определенной судом из расчета стоимости чистых активов общества к общему количеству выпущенных им акций (ч. 2 п. 5 ст. 5 Закона).

Закрытые общества создаются либо для сохранения государственной монополии, либо для ограничения доступа третьих лиц. В этом случае привлечение стороннего капитала

перестает быть основной целью акционерного общества и на передний план выходит личностный момент. Поэтому с некоторыми оговорками можно сказать, что по своей правовой природе закрытое акционерное общество тяготеет к товариществу с ограниченной ответственностью. Личностные элементы в нем конкурируют с публичными и нередко преобладают. В ряде случаев деятельность закрытого общества не нуждается в государственном контроле, поскольку не касается третьих лиц. Так, по общему правилу, эмиссия акций закрытого общества - внутреннее дело этой организации. Поэтому она, как правило, не подлежит государственной регистрации.

Открытые общества - более естественная и распространенная форма акционерного общества. Открытое общество вправе размещать выпускаемые им акции закрытым, частным

иоткрытым способами (п. 1 ст. 86 ГК). Число акционеров открытого общества не ограничено (п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах).

Законом об акционерных обществах установлена новая форма общества - открытое народное общество. Открытым народным обществом является общество, акции

которого котируются на организованном рынке ценных бумаг, размер активов которого составляет не менее 200 000-кратного размера месячного расчетного показателя

ичисло акционеров которого составляет не менее пятисот. Открытое общество,

соответствующее признакам народного общества, обязано в течение 30-ти дней по окончании календарного года известить об этом уполномоченный орган. Порядок приобретения статуса народного общества определяется законодательством о рынке ценных бумаг (п. п. 1, 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах).

Данный Закон ввел ряд новых понятий, ранее неизвестных акционерному законодательству Казахстана. Особое значение имеют понятия “объявленный уставный капитал” и “выпущенный (оплаченный) уставный капитал”. Размер объявленного уставного капитала общества равен суммарной номинальной стоимости всех объявленных к выпуску акций. Размер выпущенного (оплаченного) уставного капитала равен суммарной номинальной стоимости выпущенных акций (п. п. 1, 2 ст. 88 ГК). Общество может выпустить

иразместить все или только часть объявленных к выпуску акций (п. 1 ст. 15 Закона об акционерных обществах). Общество как бы объявляет подписку на акции, которые постепенно находят своих акционеров, и выпущенный капитал приближается к объявленному.

Так же, как и для народного общества, законодательством установлен минимальный размер уставного капитала для других видов обществ. Минимальный размер объявленного уставного капитала общества составляет:

для закрытого общества - 100-кратный размер месячного расчетного показателя; для открытого общества - 5000-кратный размер месячного расчетного показателя.

Причем минимальный объявленный уставный капитал закрытого общества должен быть полностью оплачен к моменту государственной регистрации общества, а открытому обществу достаточно оплатить к этому моменту только 25 процентов минимального объявленного уставного капитала. Остальная сумма должна быть внесена в течение года с момента государственной регистрации открытого общества (ст. 8 Закона об акционерных обществах).

Учредительными документами общества являются учредительный договор и устав (ч. 1 п. 1 ст. 87 ГК). Учредительный договор регламентирует права и обязанности учредителей только на стадии создания общества. Поэтому действие учредительного договора о создании открытого общества прекращается с момента государственной регистрации общества и выполнения всеми его учредителями обязательств, установленных учредительным договором. В свою очередь, устав общества определяет правовой статус общества как юридического лица. Устав должен быть подписан уполномоченными представителями