Хоз право

валютной биржи и/или товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли) и/или клиринговой деятельности с деятельностью фондовой биржи для осуществления каждого из указанных видов дея- тельности должно быть создано отдельное структурное подразделение.

В Федеральном законе от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ “Об инве- стиционных фондах” акционерным инвестиционным фондом называет- ся открытое акционерное общество, исключительным предметом дея-

тельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом, и фирменное на- именование которого содержит слова “акционерный инвестиционный фонд” или “инвестиционный фонд”. Иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях слова “акционерный инвестици- онный фонд” или “инвестиционный фонд” в любых сочетаниях, за ис- ключением случаев, предусмотренных законом.

Акционерный инвестиционный фонд не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности и вправе осуществлять свою деятельность только на основании специального разрешения (лицен- зии), выдаваемой Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

К специальным хозяйствующим субъектам относится такой вид некоммерческих организаций как государственная корпорация. Госу- дарственной корпорацией признается не имеющая членства некоммер- ческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Особенно- стью правового статуса государственной корпорации является то, что ее создание и деятельность осуществляется на основании специального за- кона, который определяет наименование и место нахождения корпора- ции, цели ее деятельности, порядок управления и распоряжения имуще- ством, характер ответственности Российской Федерации по обязательствам корпорации, возможность формирования уставного ка- питала. Поэтому наличие характерных для других юридических лиц уч- редительных документов для государственной корпорации излишне. В отличие от учреждения имущество, переданное государственной корпо- рации является собственностью последней. Государственная корпора- ция вправе осуществлять предпринимательскую деятельность для дос- тижения целей, для которых она создавалась и соответствующую этим целям. Примером такого рода юридического лица является “Банк разви- тия и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)”, создан- ный на основании Федерального закона от 17 мая 2007 г. № 82-ФЗ “О

43

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

банке развития”. Предполагается создание крупных государственных корпорации в сферах авиа и судостроения, нанотехнологий.

2.5.Объединения юридических лиц

Вмировой практике объединение юридических лиц в целях повы-

шения эффективности их деятельности и координации действий на

рынке получило широкое распространение. Такие объединения коммер- ческих организаций различных форм наделялись самостоятельной пра- восубъектностью, т.е. выступали в хозяйственном обороте как само- стоятельные и независимые субъекты, наделенные определенными полномочиями. При этом структура таких объединений позволяла од- ной компании (“материнской”, основной) осуществлять контроль за действиями других компаний (дочерних) и оказывать влияние на приня-

тие последними решений по различным вопросам их хозяйственной деятельности. Такая система взаимоотношений между несколькими юридическими лицами получила названия холдинга (в англо- американском праве) или концерна (в немецком праве).

Правовая конструкция холдинга (концерна) содержала для креди- торов потенциальную опасность устранения ответственности материн- ской компании по обязательствам, возникшим из сделок, заключенным дочерней компанией под воздействием этой материнской компании. Возникала юридическая конструкция, при которой один хозяйствую-

щий субъект фактически осуществлял коммерческую деятельность на рынке от имени другого субъекта и при этом не нес никаких имущест- венных последствий этой деятельности. Например, для совершения

наиболее рискованных сделок материнская компания использует свои дочерние компании, перекладывая на них все возможные негативные последствия, вытекающие из этих сделок. В развитых правопорядках разрешение этой проблемы нашли в возможности возложения имущест-

венной ответственности по сделкам дочерних компаний не только на совершившее их юридическое лицо, но и на иных лиц, имеющих воз- можность влиять на принятие им решений (такая возможность получила наименование “снятие корпоративных покровов”).

Ранее действовавшее советское и затем российское законодатель- ство не учитывало эти важные особенности концернов и холдингов. Под концерном понималось добровольное объединение юридических лиц, созданное по отраслевому, территориальному или иному принципу в

44

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

целях координации деятельности, обеспечения защиты прав, представ- ления общих интересов его участников и приравнивалось к хозяйствен- ным ассоциациям (союзам). Холдингом считалась группа компаний, в которой одна организация (основная, “холдинговая” компания) в силу преобладающего участия в уставном капитале или в силу договора мо- жет определять решения, принимаемые другими (дочерними) организа- циями. При этом организации, входящие в концерны и холдинги, сохра- няли статус юридического лица, но ответственность основных компаний за действия своих дочерних компаний законодателем не пре- дусматривалась.

С введением в действие части первой ГК РФ и законов об общест- вах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах кон- церны и холдинги фактически утратили статус самостоятельных субъ- ектов права (хотя терминологически еще продолжают существовать). В ныне действующем российском законодательстве любая система право- отношений между юридическими лицами, при которой одно хозяйст- вующее общество или товарищество (основное) в силу преобладающего участия в уставном капитале, на основании договора или иным образом может определять решения другого хозяйственного общества (дочерне- го), вне зависимости от организационного оформления их отношений, порождает определенные юридические последствия.

Во-первых, основное общество или товарищество несет солидар- ную ответственность по сделкам, заключенным во исполнение его пря- мых указаний дочерним обществом (что дает возможность кредиторам обратить взыскание сразу на имущество “материнской” компании).

Во-вторых, при наличии вины основного общества или товарище- ства в банкротстве дочернего общества на основное общество или това-

рищество возлагается дополнительная субсидиарная ответственность по долгам этого дочернего общества.

В-третьих, участники дочернего общества вправе требовать от ос- новного общества (товарищества) возмещения убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. При этом само дочернее общество ответственности по обязательствам основного общества (товарище- ства) не несет.

Таким образом, система основных и дочерних компаний не создает нового субъекта хозяйственной деятельности. Термины “холдинг”, “кон- церн” могут употребляться лишь номинально для обозначения определен- ного единства компаний, построенных по принципу основного и дочернего общества и осуществляющих хозяйственную деятельность в какой-либо

45

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

определенной области (например, банковские холдинги, предусмотренные ст. 4 закона “О банках и банковской деятельности”).

Вместе с тем согласно ст. 121 ГК РФ коммерческие организации

вправе объединяться в целях координации своей предпринимательской деятельности, представления и защиты своих имущественных интересов

посредством создания по договору между собой самостоятельного субъекта права - юридического лица - некоммерческой организации в форме ассоциации или союза. Однако такой организации запрещена любая форма предпринимательской деятельности. Если по решению участников ассоциации (союза) на это юридическое лицо возлагается осуществление предпринимательской деятельности, то такая ассоциа- ция (союз) преобразуется в хозяйственное товарищество или общество либо может создать для осуществления предпринимательской деятель- ности хозяйственное общество или участвовать в нем.

В некоторых случаях объединение предпринимателей осуществля- ется по профессиональному признаку или сфере деятельности. Такие организации зачастую приобретают статус так называемых саморегу- лируемых организаций, на которые возлагаются функции по координа- ции предпринимательской деятельности их участников, защите прав и законных интересов участников профессионального сообщества, а так

же по обеспечению соблюдения этими участниками установленных стандартов профессиональной деятельности на рынке. Создание таких саморегулируемых организаций предусмотрено, в частности, страхо- вым законодательством, законодательством о банкротстве, о рекламе, о рынке ценных бумаг. Правовой статус и компетенция этих организаций определяется Федеральным законом Российской Федерации от 1 декаб- ря 2007 г. № 315-Ф3 “О саморегулируемых организациях”.

Формой объединения предпринимателей посредством создания юридического лица является так же некоммерческое партнерство. Не- коммерческим партнерством признается основанная на членстве не- коммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридиче- скими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение общественно полезных целей (п. 1. ст. 8 Закона о некоммерческих организациях). В отличие от ассоциаций и союзов некоммерческое партнерство вправе осуществлять предприни- мательскую деятельность для достижения целей, для которых оно соз- давалось, а его участники не несут имущественной ответственности по обязательствам партнерства.

46

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

Законом РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-I “О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации” (с изменениями) установлена такая форма объединения предпринимателей как торгово-промышленная па- лата. Торгово-промышленная палата определяется как негосударствен- ная некоммерческая организация, объединяющая российские предпри- ятия и российских предпринимателей. Торгово-промышленная палата может заниматься предпринимательской деятельностью лишь посколь- ку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Полученная ею прибыль между членами торгово-промышленной палаты не распределя- ется. Торгово-промышленная палата не отвечает по обязательствам сво- их членов, так же как и члены торгово-промышленной палаты не отве- чают по ее обязательствам. Торгово-промышленная палата, выполняя функции, предусмотренные ее уставом, действует в рамках Конститу- ции и законов Российской Федерации. Основной задачей торгово-

промышленной палаты является поддержка предпринимательских структур и защита их прав и законных интересов. В частности, торгово- промышленные палаты проводят рекламную и выставочную деятель- ность, проводят экспертизы и свидетельствуют о наличии торговых обычаев, оказывают консультационные, информационные и юридиче- ские услуги, формируют третейские суды для разрешения споров между предпринимателями.

Объединения коммерческих организаций и индивидуальных пред- принимателей может осуществляться и на договорной основе без обра- зования юридического лица. В частности, договором простого товари- щества (договором о совместной деятельности) может быть предусмотрено объединение имущественных вкладов участников, яв- ляющихся предпринимателями, и их совместная деятельность для из- влечения прибыли. Участники совместно осуществляют управление общим имуществом товарищей, несут ответственность и распределяют полученную прибыль, пропорционально стоимости их вкладов.

Разновидностью объединения юридических лиц является консор- циум - временное объединение юридических лиц, сохраняющих свою самостоятельность, для реализации какого-либо крупномасштабного экономического проекта по договору с третьим лицом. Консорциум не является юридическим лицом. Как правило, консорциумы создаются в области разработки недр, авиа и судостроении, эксплуатации космиче- ской техники.

47

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

3. Создание и прекращение деятельности хозяйствующих субъектов

3.1. Порядок создания и государственной регистрации хозяйствующих субъектов

Создание хозяйствующих субъектов может осуществляться по- средством учреждения вновь по решению участников (учредителей) юридического лица, реорганизации юридического лица либо по реше- нию собственника имущества юридического лица. Для осуществления предпринимательской деятельности гражданином без образования юри- дического лица или в случае, когда участником (учредителем) хозяйст- венного общества является одно лицо, для возникновения хозяйствую-

щего субъекта достаточно единоличного волеизъявления гражданина или единственного участника этого общества.

Учредителями юридического лица могут выступать граждане и (или) юридические лица. Учредителями унитарных предприятий могут быть только публичные собственники в лице уполномоченных государ- ственных органов или органов местного самоуправления. Напротив, уч-

редителями хозяйственных обществ государственные органы и органы местного самоуправления могут быть только в случаях, установленных законом. Например, ст. 13 Федерального закона “О приватизации госу- дарственного имущества и муниципального имущества” установлено, что

государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть преобразованы в открытые акционерные общества, 100% акций которых находятся в государственной или муниципальной собственности.

Обязательным условием правосубъектности лица как хозяйствую- щего субъекта является его государственная регистрация. Порядок го-

сударственной регистрации юридических лиц определен Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” (в редакции от 23 октября 2003 г.), вступившим в силу с 1 июля 2002 г. Этот закон должен был устранить имеющиеся административные барьеры при соз- дании юридических лиц, упростить выход хозяйствующих субъектов на рынок, сделать процедуру регистрации юридических лиц не разреши-

48

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

тельной, а заявительной и реализовать так называемый принцип “одно- го окна”. Однако в полной мере реализовать эти принципы разработчи- кам закона не удалось. Вследствие противоречивости законодательства,

регулирующего регистрационные процедуры в отношении юридических лиц, государственная регистрация юридических лиц не только не упро- стилась, но и, как отмечают многие эксперты, в некоторых вопросах стала более сложной и продолжительной. В настоящий момент в Мини- стерстве экономического развития и торговли готовятся новые норма- тивные акты, которые значительно упростят регистрационные процеду- ры и приблизят их к европейским и американским стандартам.

Под государственной регистрацией юридических лиц в указанном законе понимается акт уполномоченного федерального органа исполни- тельной власти, осуществляемый посредством внесения в государствен- ный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридиче- ских лиц, а также иных сведений о юридических лицах, предусмотренных законом.

Постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 уста- новлено, что уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим начиная с 1 июля 2002 г. государственную ре- гистрацию юридических лиц, является Министерство Российской Феде- рации по налогам и сборам ( в настоящий момент оно упразднено и его функции переданы Федеральной налоговой службе).

При государственной регистрации юридического лица взимается государственная пошлина в размере, установленном налоговым законо- дательством.

Сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются от- крытыми и общедоступными, за исключением паспортных данных фи-

зических лиц и открываемых хозяйствующими субъектами банковских счетов. Паспортные и иные личные данные физических лиц и иные охра- няемые законом сведения могут быть предоставлены исключительно по за- просам органов государственной власти в соответствии с их компетенцией.

Содержащиеся в государственном реестре сведения о конкретном юридическом лице предоставляются в виде:

∙выписки из государственного реестра;

∙копии документа (документов), содержащегося в регистраци- онном деле;

∙справки об отсутствии запрашиваемой информации.

За предоставление сведений, содержащихся в Едином государст- венном реестре юридических лиц, взимается сбор.

49

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистри- рующий орган.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государ- ственной регистрации постоянно действующего исполнительного орга- на, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахо- ждения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Для государственной регистрации юридического лица при его создании в регистрирующий орган должны быть представлены сле- дующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистра- ции по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные доку-

менты соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержа- щиеся в этих учредительных документах, иных представленных для го- сударственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблю- ден установленный для юридических лиц данной организационно- правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными орга- нами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, дого- вора или иного документа в соответствии с законодательством Россий- ской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответст-

вующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

50

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

В отличие от ранее действовавшего законодательства законом о регистрации юридических лиц не предусмотрено предоставление заяви- телем документов об оплате уставного капитала, справки на повторяе- мость наименования юридического лица, а также гарантийных писем и иных документов, подтверждающих его местонахождение, указанное в учредительных документах юридического лица.

Аналогичным образом закон определяет перечень документов, предоставляемых заявителем в регистрирующий орган при реорганиза- ции и ликвидации юридического лица, а также при внесении изменений в его учредительные документы.

Заявительный характер регистрации юридических лиц наиболее наглядно проявляется в законе при определении оснований для отка- за в государственной регистрации юридического лица. К таким осно- ваниям относятся:

∙непредставление определенных федеральным законом необходи- мых для государственной регистрации документов;

∙представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Отказ в государственной регистрации юридических лиц, уклонение

от такой регистрации, а также непредставление для ознакомления дан- ных государственного реестра юридических лиц могут быть обжалова- ны в арбитражный суд.

За необоснованный (т.е. не соответствующий указанным основа- ниям) отказ в государственной регистрации, неосуществление государ- ственной регистрации в установленные сроки или иное нарушение по- рядка государственной регистрации, установленного законом, а также за отказ в представлении или за несвоевременное представление сведе- ний, содержащихся в государственном реестре, должностные лица ре- гистрирующих органов несут ответственность, установленную законо- дательством Российской Федерации (ст. 14.25 Кодекса об административных правонарушениях (КоАП) РФ). Регистрирующий ор- ган возмещает ущерб, причиненный отказом в государственной регист- рации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации, допущенным по его вине. Вме- сте с тем за непредставление, или несвоевременное представление, или

представление необходимых для включения в государственный реестр недостоверных сведений заявители и (или) юридические лица несут административную либо уголовную ответственность. При этом регист-

рирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юриди-

51

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

ческого лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неодно- кратных либо грубых нарушений законов или иных нормативных пра- вовых актов о государственной регистрации юридических лиц. К таким нарушениям, относится, в частности, отсутствие сведений о юридиче-

ском лице в Едином государственном реестре юридических лиц после 31 декабря 2002 г.

Для осуществления своей деятельности юридическое лицо заказы- вает изготовление круглой печати, в которой фиксируется его наимено- вание и номер в государственном реестре юридических лиц.

Согласно ст. 83, 84 Налогового кодекса РФ налогоплательщики обязаны встать на налоговый учет в налоговом органе, который при- сваивает налогоплательщику специальный код ИНН (индивидуальный номер налогоплательщика). Юридические лица и индивидуальные предприниматели должны также зарегистрироваться в органах стати-

стики для включения в Единый государственный регистр предприятий и организаций и получить от них информационное письмо, в котором указываются статистические коды ОКВЭД (общего классификатора ви- дов экономической деятельности), ОКПО (общего классификатора предприятий и организаций) и коды классификационных признаков, ус- тановленные на основе классификаторов технико-экономической ин- формации и позволяющие определить их местонахождение (ОКАТО), ведомственную принадлежность (ОКОГУ), форму собственности (ОКФС) и организационно-правовую форму (ОКОПФ).

На основании документов о государственной регистрации юриди- ческого лица и постановке на налоговый учет предприниматель откры- вает расчетные, текущие, валютные и иные счета в коммерческих бан- ках в соответствии с заключаемым договором банковского счета. Порядок открытия счетов регулируется ГК РФ, Налоговым кодексом,

банковским законодательством и правилами банковского обслуживания в том банке, где открывается соответствующий счет. При этом количе- ство счетов, открываемых предпринимателям, не ограничено. При от-

крытии каждого нового счета или закрытии счета предпринимателя банк обязан сообщить об этом в налоговый орган по месту его учета в пятидневный срок со дня соответствующего открытия или закрытия счета.

52

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com