Хоз право

3.2. Прекращение деятельности хозяйствующего субъекта

Прекращение деятельности хозяйствующего субъекта юридического лица может осуществляться посредством его реорганизации и ликвидации.

Реорганизация юридического лица

Реорганизация юридического лица является формой прекращения юридического лица (кроме реорганизации в форме выделения) с пере- ходом прав и обязанностей к другим лицам. Реорганизация юридиче- ского лица может быть принудительной и добровольной.

Принудительная реорганизация юридического лица осуществляет- ся по решению суда. Например, в соответствии с антимонопольным зако- нодательством (п.1 ст. 34 Федерального закона “О защите конкуренции”)

федеральный антимонопольный орган вправе обратиться в суд с иском о принудительной реорганизации в форме разделения или выделения хозяй- ствующего субъекта в случае нарушения этим субъектом требования зако- на об обязательном получении согласия антимонопольного органа при соз- дании данного хозяйствующего субъекта.

Добровольная реорганизация осуществляется по решению участ- ников (учредителей) юридического лица либо органа юридического ли- ца, уполномоченного на то его учредительными документами.

При государственной регистрации юридического лица, создавае- мого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистра- ции каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого пу- тем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством Россий- ской Федерации. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответ- ствуют установленным законодательством Российской Федерации тре- бованиям к учредительным документам юридического лица данной ор- ганизационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содер- жит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь воз- никшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все

кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о

53

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реоргани- зации юридического лица согласованы с соответствующими государст- венными органами и (или) органами местного самоуправления;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юри- дического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

в) решение о реорганизации юридического лица; г) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотрен-

ных федеральными законами; д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины.

Реорганизация юридического лица может осуществляться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу, а сами сли- вающиеся юридические лица прекращают существовать.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица, которое прекращает существовать.

В случаях, предусмотренных законом, в целях осуществления контро- ля за экономической концентрацией слияние и присоединение юридиче- ских лиц могут осуществляться только с согласия или при условии уведом- ления компетентного государственного органа. Так, в соответствии со ст. 27 Федерального закона “О защите конкуренции” при слиянии и присоеди- нении коммерческих организаций (кроме финансовых), если при этом пре-

вышаются установленные законом нормативы размеров стоимости активов и выручки, необходимо получение согласия федерального антимонополь- ного органа.

При разделении юридического лица оно прекращает существо- вать, а его права и обязанности переходят к вновь возникшим юриди- ческим лицам.

При выделении из состава юридического лица одного или не- скольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обя- занности реорганизованного юридического лица, а само оно продол- жает существовать.

При преобразовании (изменении организационно-правовой формы юридического лица) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.

54

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

В законодательстве содержится ряд ограничений при преобразова- нии юридических лиц. Например, общества с ограниченной ответствен- ностью вправе преобразовываться только в акционерное общество, об-

щество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Акционерное общество может быть преобразовано в обще- ство с ограниченной ответственностью, производственный кооператив или некоммерческое партнерство. Не допускается преобразование хо- зяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов в унитарные предприятия, в то время как унитарные предприятия могут быть преобразованы в процессе приватизации исключительно в откры- тые акционерные общества.

Особенности реорганизации отдельных видов юридических лиц опре- деляются законом о соответствующих видах юридических лиц.

Все права и обязанности при слиянии, присоединении и преобразова- нии передаются к вновь возникшим юридическим лицам на основании пе- редаточного акта, а при разделении и выделении - на основании раздели- тельного баланса. Представление передаточного акта и разделительного баланса, содержащих исчерпывающую информацию о правопреемстве по всем долгам и требованиям реорганизованных юридических лиц, является обязательным условием государственной регистрации вновь возникаю- щих юридических лиц. При этом о проводимой реорганизации в обяза-

тельном порядке должны уведомляться кредиторы реорганизованного юридического лица.

Юридическое лицо считается реорганизованным в форме слия- ния, присоединения, разделения и преобразования с момента госу- дарственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а в форме присоединения - с момента внесения в единый государствен-

ный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Ликвидация юридического лица

Ликвидация юридического лица представляет собой его пре- кращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемст- ва к другим лицам.

Различают добровольную и принудительную ликвидацию юриди- ческого лица.

Добровольная ликвидация юридического лица осуществляется по решению его учредителей (участников) либо уполномоченного органа

55

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

юридического лица в связи с нецелесообразностью его дальнейшей дея- тельности либо по иным причинам.

Принудительная ликвидация юридического лица осуществляется по решению суда в следующих случаях:

∙осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), когда наличие такого разрешения является по закону обязательным;

∙осуществление деятельности, запрещенной законом (торговля наркотиками, оружием и т.д.);

∙неоднократные или грубые нарушения закона или иных норма- тивных актов;

∙иные случаи, предусмотренные законом.

Согласно Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14 - ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” в случае, когда по окончании второго и каждого последующего финансового года стои-

мость чистых активов общества оказывается меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом, на дату регистра-

ции общества и само общество не принимает в разумный срок решения о своей ликвидации, оно подлежит ликвидации по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц,

иных компетентных государственных органов или органов местного самоуправления в судебном порядке.

Порядок ликвидации юридического лица можно представить в ви- де следующих последовательных действий.

1.Учредители (участники) юридического лица или компетентный орган принимают решение о ликвидации юридического лица и незамед- лительно письменно сообщают об этом органу, осуществляющему го- сударственную регистрацию юридических лиц, который вносит в еди- ный государственный реестр юридических лиц сведения о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

2.Учредители (участники) юридического лица или орган, приняв- ший решение о ликвидации, назначают по согласованию с органом, осуществляющим регистрацию юридических лиц, ликвидационную ко-

миссию (ликвидатора), к которой переходят все полномочия по ведению дел юридического лица, и устанавливают в соответствии с законода- тельством порядок и сроки ликвидации.

3. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, где раз- мещаются данные о государственной регистрации юридических лиц, пуб-

56

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

ликацию о ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований кредиторов. Этот срок не может быть менее двух месяцев.

4.Ликвидационная комиссия принимает все меры для выявления кредиторов и погашения дебиторской задолженности (производит взы- скание с должников организации), а также письменно уведомляет кре- диторов о ликвидации юридического лица. Налоговые органы и органы внебюджетных государственных фондов осуществляют полную про- верку деятельности ликвидируемой организации на предмет задолжен- ности по уплате налогов и сборов.

5.После окончания срока предъявления требований ликвидацион-

ная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, в ко-

тором указываются сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований и результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный ба- ланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о его ликвидации, по согласованию с ре- гистрирующим органом.

6. Ликвидационная комиссия производит мероприятия по сокра- щению штатов ликвидируемой организации в порядке, предусмотрен- ном трудовым законодательством, и осуществляет расчеты с кредито- рами в порядке, установленном ст. 64 ГК РФ. При недостаточности

денежных средств производится реализация имущества ликвидируемого юридического лица с публичных торгов. Оставшееся после удовлетво- рения требований всех кредиторов имущество юридического лица пере- дается учредителям (участникам) юридического лица или направляется на цели, для которых создавалось юридическое лицо.

7. По окончании расчетов с кредиторами ликвидационная комис- сия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учреди- телями (участниками) юридического лица или органом, принявшим ре- шение о ликвидации юридического лица, по согласованию с регистрирующим органом. Ликвидационная комиссия расторгает дого- воры банковского счета и закрывает все открытые в банках счета лик- видируемого юридического лица, передает в специализированную орга- низацию свою круглую печать для уничтожения. Ликвидируемая

организация снимается с налогового учета и с учета во внебюджетных фондах, а все документы, подлежащие хранению, передаются в архив.

Для государственной регистрации в связи с ликвидацией юри-

дического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

57

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистра- ции по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его креди- торами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласо- ваны с соответствующими государственными органами и (или) муни- ципальными органами в установленных федеральным законом случаях;

б) ликвидационный баланс; в) документ об уплате государственной пошлины.

Орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, на осно- вании документов, представленных ликвидационной комиссией, вносит соответствующую запись в единый реестр юридических лиц. С этого момента ликвидация считается завершенной, а юридическое лицо - пре- кратившим свое существование с полной утратой правоспособности.

Прекращение юридического лица может осуществляться в админи- стративном порядке с применением упрощенных процедур. Ст.21.1 Фе- дерального закона “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” установлено, что регистрирующий орган вправе принять решение об исключении недействующего юриди- ческого лица из единого реестра. Юридическое лицо считается недейст- вующим, если в отношении него одновременно выполняются следую- щие условия:

-непредоставление документов отчетности, предусмотренных за- конодательством о налогах и сборах,

-отсутствие операций хотя бы по одному банковскому счету. Данные обстоятельства должны действовать не менее, чем в тече-

ние 12 месяцев до момента принятия решения регистрирующим орга- ном об исключении юридического лица из единого реестра. При нали-

чии этих обстоятельств регистрирующий орган размещает в специализированном печатном органе (журнал “Вестник государствен- ной регистрации”) информацию о принятии решения о предстоящем ис- ключении этого юридического лица из единого реестра. Если в течение 3 месяцев с даты размещения объявления отсутствующее юридическое лицо, его кредиторы и иные заинтересованные лица не направят заявле- ний, юридическое лицо исключается из единого реестра. При наличии

таких заявлений исключение юридического лица из единого реестра не допускается, а его ликвидация осуществляется в порядке, установлен- ном гражданским законодательством, включая процедуры банкротства.

58

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

Несостоятельность (банкротство) предпринимателей

Коммерческие организации (кроме казенных предприятий) и не- коммерческие организации (кроме учреждений, политических партий, религиозных организаций и государственных корпораций, предусмот- ренных законом) могут быть ликвидированы вследствие признания их несостоятельными (банкротами). Если стоимость имущества такого ли- ца недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном законо- дательством о банкротстве.

При признании судом индивидуального предпринимателя несо- стоятельным (банкротом) утрачивает силу регистрация гражданина в качестве предпринимателя.

Экономический смысл банкротства состоит в санации экономиче-

ской системы через вытеснение из нее не эффективно хозяйствующих субъектов, освобождении каналов финансовых потоков от неисправных должников, препятствующих свободному хозяйственному обороту. Юридический смысл банкротства состоит в предоставлении возможно-

сти должнику освободиться от долгов и в справедливом распределении имущества должника между всеми его кредиторами.

Помимо норм ГК РФ вопросы несостоятельности (банкротства) ре- гулируются общим законом от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ “О несо- стоятельности (банкротстве)”. Под несостоятельностью (банкротством) в указанном законе понимается признанная арбитражным судом неспо- собность должника в полном объеме удовлетворить требования креди- торов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (налогов, сборов и иных обязательных взносов в бюджет и внебюджетные фонды).

При определении признаков банкротства в мировой практике ис- пользуется либо принцип неплатежеспособности (неисполнения долж- ником своих денежных обязательств), либо принцип неоплатности (пре- вышения долгов над стоимостью имущества должника). Российское

законодательство использует эти принципы в зависимости от статуса должника. Юридическое лицо может быть признано банкротом при не- исполнении им денежных обязательств или обязанностей по уплате обя- зательных платежей в течение трех последовательных месяцев с насту- пления даты их исполнения (принцип неплатежеспособности), а гражданин (причем не только предприниматель) может быть признан банкротом, если помимо указанных признаков в отношении юридиче-

59

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

ских лиц сумма его обязательств превышает размер принадлежащего гражданину имущества (принцип неоплатности). Закон о банкротстве содержит некоторые изъятия из этого правила. В частности, кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредито- ров, если она не исполняет свои обязательства в течение 14 дней с даты, когда они должны быть исполнены, а сумма долга после отзыва лицен- зии на право ведения банковских операций превышает размер имущест- ва (активов). Стратегические предприятия и организации могут быть признаны банкротами, только, если срок неисполнения ими своих фи- нансовых обязательств превышает 6 месяцев.

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражными судами в порядке не искового, а особого производства. Суд принимает к рассмотрению дела о банкротстве по общему правилу, если сумма обязательств должника- гражданина превышает 10000 рублей, а должника - юридического лица - 100000 рублей (в некоторых случаях закон может предусматривать иную сумму, например, в отношении субъектов естественных монопо- лий она составляет 500 000 рублей) и имеются указанные признаки бан- кротства. Правом на обращение в суд обладают сам должник, конкурс- ный кредитор должника, налоговые и иные уполномоченные органы. В

отличие от ранее действовавшего законодательства право на обращение в суд возникает у управомоченного лица при условии вынесения судом решения, которым подтверждается размер денежных требований к должнику, и по истечении тридцати дней с даты направления (предъяв- ления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику либо с даты принятия решения о взы- скании задолженности по обязательным платежам.

В некоторых случаях закон о банкротстве (ст.9) вменяет в обязан- ность должнику обращение в арбитражный суд с заявлением о призна- нии его банкротом (в случае, когда исполнение обязательства одному

или нескольким кредиторам исключают возможность удовлетворения требований других кредиторов; если при проведении ликвидации юри- дического лица установлена невозможность удовлетворения требо- ваний кредиторов в полном объеме, а также в иных случаях, преду- смотренных законом).

Особое значение при проведении процедур банкротства приоб- ретает фигура арбитражного управляющего. Арбитражный управ- ляющий это, прежде всего, профессиональный менеджер, осуществ-

ляющий антикризисное управление и выполняющий другие обязанности при проведении процедур банкротства. Закон предъяв-

60

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

ляет к нему ряд требований. Арбитражный управляющий должен быть гражданином России, иметь высшее образование, опыт руково- дящей работы не менее 2 лет, не иметь судимости за экономические преступления и иные преступления (кроме преступлений небольшой тяжести), а так же сдать квалификационный экзамен и пройти ста-

жировку в должности помощника арбитражного управляющего не менее 6 месяцев. По своему правовому статусу арбитражный управ- ляющий является индивидуальным предпринимателем. Кроме того, он должен в обязательном порядке быть членом одной из саморегу- лируемых организаций арбитражных управляющих. Арбитражный управляющий назначается арбитражным судом в порядке, преду- смотренном ст.45 закона о банкротстве. Размер вознаграждения ар- битражного управляющего устанавливается собранием кредиторов, но не менее, чем 10 000 рублей. Арбитражный управляющий несет

персональную имущественную ответственность за результаты управления перед должником, кредиторами и иными лицами. В не- которых случаях закон предписывает обязательное страхование гра- жданской ответственности арбитражного управляющего. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управ-

ляющим своих обязанностей он может быть отстранен арбитражным судом от управления должником, а при нарушении им правил про-

фессиональной деятельности быть исключен из соответствующей саморегулируемой организации.

Неспособность должника удовлетворить в определенный времен- ной период требования кредиторов не означает, что он подлежит обяза- тельной ликвидации по процедуре конкурсного производства, преду- смотренной законом в отношении должников, признанных банкротами. Закон о банкротстве предусматривает специальные процедуры, позво- ляющие, с одной стороны, выявить фактическое финансовое состояние должника, а с другой стороны, восстановить платежеспособность долж- ника в полном объеме. К таким процедурам в отношении юридических лиц-должников относятся наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, мировое соглашение и иные предусмотренные за- коном процедуры (упрощенные процедуры банкротства и др.), а в от- ношении гражданина должника - конкурсное производство, мировое со- глашение и иные процедуры.

Процедура наблюдения вводится арбитражным судом с момента принятия заявления о признании должника банкротом. Основная цель наблюдения - обеспечение защиты должника от кредиторов, сохранно-

61

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

сти имущества должника, выявление его реального финансового поло- жения и возможности или невозможности восстановления платежеспо- собности, а также установление наличия или отсутствия фактов пред- намеренного или фиктивного банкротства. На период наблюдения для обеспечения мероприятий, предусмотренных законом для данной про- цедуры, арбитражный суд назначает временного управляющего. При этом руководство должника не отстраняется от управления организаци- ей, но некоторые крупные сделки, направленные на уменьшение иму- щества должника, совершаются только с согласия временного управ- ляющего. В ходе наблюдения созванное временным управляющим собрание кредиторов правомочно обратиться в арбитражный суд с хо- датайством о введении процедуры финансового оздоровления, внещне- го управления или о признании должника банкротом и введении кон- курсного производства.

При введении процедуры финансового оздоровления составляется план финансового оздоровления и график погашения задолженности. Исполнение должником своих обязанностей при реализации мероприя- тий по финансовому оздоровлению обеспечиваются залогом, поручи- тельством или иным способом. При невыполнении должником графика

погашения задолженности общее собрание кредиторов по результатам отчета административного управляющего вправе обратиться в арбит- ражный суд с ходатайством о введении процедуры внешнего управле- ния или конкурсного производства.

С введением внешнего управления руководство должника отстра-

няется от управления и все полномочия по управлению организацией должником передаются внешнему управляющему, назначаемому арбит- ражным судом. Основная цель внешнего управления - восстановление

платежеспособности должника на основе реализации плана внешнего управления, предложенного внешним управляющим и утвержденного собранием кредиторов. На период внешнего управления вводится мора- торий на удовлетворение требований кредиторов должника, включая штрафы, пени, неустойки, по обязательствам, возникшим до введения внешнего управления. К возможным мерам по восстановлению плате- жеспособности должника относятся: перепрофилирование производст- ва, закрытие нерентабельных производств, ликвидация дебиторской за- долженности, продажа части имущества или предприятия (бизнеса) должника. Срок внешнего управления составляет 18 месяцев и может быть продлен арбитражным судом еще на 6 месяцев. Внешнее управле-

62

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com