_ 3. Дарение

251. - Дарение - один из часто встречающихся в нотариальной практике договоров. Нередко оно используется в качестве замещающего способа организации наследования, имея существенные фискальные и процедурные преимущества. Внешний элемент в данном договоре может проистекать из:

1) факта нахождения предмета дарения за рубежом;

2) наличия гражданства иностранного государства у дарителя или одаряемого.

В международном обороте дарение ставит классические вопросы, связанные с определением применимого права (1) и сферой его действия (2). Кроме того, интерес вызывает использование в международном обороте некоторых особых видов дарения (3).

1. Определение применимого права

252. - Принцип. Дарение - это всегда сделка, и поэтому право, применимое к правам и обязанностям ее сторон, определяется на основании обязательственного статута. Как и в случае с другими гражданско-правовыми договорами, основное правило определения применимого права - это выбор его сторонами по соглашению между ними (ст. 1210 ГК РФ). На целесообразность выбора применимого права при нотариальном удостоверении сделки уже неоднократно обращалось внимание выше (N 237).

Согласно ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Следовательно, с учетом обстоятельств дела и существа дарения в каждом случае необходимо определить конкретное место, с которым договор более всего связан. Таким местом, если из закона, обстоятельств дела или существа договора не следует иное, является место жительства физического лица или место деятельности организации - стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 2 ст. 1211 ГК РФ).

При определении права, применимого к дарению, следует учитывать, что обратная отсылка иностранного права (см. выше N 30 и след.) в обязательственной сфере не принимается (п. 2 ст. 1190). Обратный подход привел бы к извращению воли сторон по применению материальных норм конкретного правопорядка.

253. - Дарение движимого и недвижимого имущества. В случае когда предметом дарения выступает недвижимое имущество и в отсутствии выбора применимого права сторонами договора презюмируется, что правом страны, с которой обязательство наиболее тесно связано, является право страны, где находится недвижимое имущество (п. 1 ст. 1213 ГК РФ). Однако, коль скоро речь идет о фактической презумпции, иное может следовать из существа договора дарения недвижимости или совокупности обстоятельств дела.

К правам и обязанностям сторон по договору дарения движимого имущества применяется право страны, где находится место жительства и место деятельности дарителя, так как, согласно пп. 2 п. 3 ст. 1211 ГК РФ, именно даритель осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для договора дарения недвижимости.

2. Сфера действия применимого права

254. - Принцип. Поскольку в российской правовой системе квалификация дарения осуществляется в рамках обязательственного права, то никаких сложностей при определении вопросов, разрешаемых на основе применимого права, не возникает. Закон прямо устанавливает их приблизительный перечень в ст. 1215 ГК РФ (см. выше N 240). В частности, на основании права, применимого к дарению, разрешаются следующие вопросы:

условия действительности дарения;

условия и порядок отказа от принятия дара;

основания и порядок отказа от исполнения договора;

основания и порядок отмены дарения;

правопреемство при дарении.

255. - Исключения. Право, применимое к дарению, не может быть использовано при:

установлении право - и дееспособности сторон, проверке полномочий у представителей, в частности запретов и ограничений дарения (личный статут);

определении формы договора дарения;

определении имущественных прав супругов (статут режима имущества супругов), в частности - необходимости получения согласия другого супруга, etc.

256. - Форма. По общему правилу, форма договора дарения подчиняется праву места ее совершения - locus regit actum (п. 1 ст. 1209 ГК РФ). В то же время, если предметом дарения выступает недвижимое имущество, форма договора определяется по праву страны, где находится это имущество. В случае, когда применимое иностранное право требует соблюдения квалифицированной формы договора дарения, российский нотариус, по общему правилу, некомпетентен удостоверить данную сделку (см. дополнительно выше N 246, 247). В основе такого подхода лежат, во-первых, императивные правила российского нотариального производства, ограничивающие территориальную компетенцию нотариуса, во-вторых, сугубо национальный характер удостоверительных или аналогичных процедур, которые не могут быть воспроизведены в полном объеме за рубежом (правило lex fori) и, наконец, в-третьих, статус российского нотариуса и компетентных должностных лиц за рубежом, как правило, даже не совпадает, если речь идет о нотариате латинского типа. Отсюда юридическая, доказательственная и исполнительная сила публичных актов в разных странах также различается. Кроме того, права на недвижимое имущество подлежат в большинстве случаев регистрации в публичных реестрах. Совершение сделки с недвижимым имуществом за рубежом может только осложнить такую регистрацию.

257. - Специальная дееспособность. При удостоверении договоров дарения следует обратить внимание на существующие запреты и ограничения дарения. Способность дарить или принимать в дар - элементы специальной дееспособности, при определении которой в международном частном праве следует исходить из личного закона сторон (ст. 1197 ГК РФ; см. выше N 54 и след.). Поэтому, в отношении российских граждан и юридических лиц, личным статутом которых является российское право, всегда актуальными будут запреты и ограничения дарения, предусмотренные ст. 572 и ст. 573 ГК РФ соответственно.