- •Международное частное право и нотариальная деятельность
- •Часть I. Общие правила совершения нотариальных действий по делам
- •Глава 1. Основные этапы нотариального производства по делам
- •Глава 2. Правовое положение иностранных граждан и организаций
- •Глава 3. Международная действительность юридических документов
- •Часть II. Некоторые категории дел с внешним элементом в нотариальной
- •Глава 4. Международное наследование
- •Глава 5. Имущественные отношения супругов в международном частном
- •Глава 6. Сделки с иностранным элементом
- •Предисловие
- •Введение
- •Часть I. Общие правила совершения нотариальных действий по делам с иностранным элементом
- •Глава 1. Основные этапы нотариального производства по делам с иностранным элементом
- •_ 1. Квалификация правовой ситуации с иностранным элементом
- •_ 2. Выбор применимого права
- •1. Понятие коллизионной нормы и основные коллизионные привязки
- •2. Источники международного частного права России
- •А) Внутренние источники
- •Б) Внешние источники
- •3. Толкование коллизионных правил
- •А) Конфликт квалификаций
- •Б) Проблема обратной отсылки
- •В) Мобильный конфликт
- •_ 3. Применение материальных норм компетентного правопорядка
- •1. Установление содержания иностранного закона
- •А) Лица, обязанные устанавливать содержание иностранного права
- •Б) Источники информации об иностранном праве
- •2. Препятствия применения иностранного права
- •А) Невозможность применения иностранного права
- •Б) Публичный порядок
- •Глава 2. Правовое положение иностранных граждан и организаций в нотариальном производстве
- •_ 1. Компетенция нотариуса по делам с участием иностранных лиц
- •_ 2. Установление личности и дееспособности иностранного гражданина
- •1. Квалификация лица как иностранного гражданина и установление его личности а) Квалификация лица как иностранного гражданина
- •Б) Установление личности иностранного гражданина
- •2. Установление дееспособности иностранного гражданина
- •А) Возраст совершеннолетия
- •Возраст достижения совершеннолетия в отдельных странах
- •Б) Эмансипация
- •В) Отсутствие ограничений дееспособности
- •_ 3. Установление тождества иностранной организации, проверка ее правоспособности и полномочий представителя
- •1. Квалификация организации как иностранной и установление ее тождества
- •2. Проверка правоспособности иностранной организации и полномочий ее представителя
- •Глава 3. Международная действительность юридических документов в нотариальном производстве
- •_ 1. Легализация
- •1. Российские документы, представляемые за границей
- •А) Консульская легализация
- •Б) Апостиль
- •В) Отсутствие формальностей
- •2. Иностранные документы, представляемые в России
- •А) Требования, предъявляемые к оформлению иностранных документов
- •Б) Оценка юридического действия иностранного документа
- •_ 2. Экзекватура
- •Часть II. Некоторые категории дел с внешним элементом в нотариальной практике
- •Глава 4. Международное наследование
- •_ 1. Определение применимого права
- •1. Общие правила
- •2. Некоторые проблемы правоприменения
- •А) Квалификация наследственного имущества
- •Б) Определение последнего местожительства наследодателя
- •В) Публичный порядок
- •_ 2. Сфера действия применимого к наследованию права
- •1. Наследование по закону (ab intestat)
- •2. Наследование по завещанию
- •А) Форма завещания
- •Б) Сведения о завещаниях
- •В) Открытие и исполнение завещания
- •_ 3. Приобретение наследства
- •1. Принятие и отказ от наследства
- •2. Передача актива наследственного имущества а) Вступление во владение
- •Б) Управление наследством
- •3. Регулирование пассива наследства
- •4. Раздел наследства
- •А) Прекращение режима имущественных отношений супругов и наследование
- •Б) Оформление раздела наследства
- •_ 4. Подготовка наследования с иностранным элементом (estate planning)
- •1. Гражданско-правовые средства оптимизации международного наследования
- •2. Налоговая оптимизация международного наследования
- •А) Критерии налогообложения и их применение при международном наследовании
- •Б) Квалификация наследственного имущества и налогообложение
- •В) Средства налоговой оптимизации международного наследования
- •Глава 5. Имущественные отношения супругов в международном частном праве
- •_ 1. Законный режим имущества супругов
- •1. Определение применимого права
- •А) Общий порядок
- •Б) Договорной порядок
- •2. Сфера действия применимого права
- •3. Законный режим имущества супругов в некоторых странах
- •4. Некоторые практические проблемы
- •А) Определение совместного места жительства супругов
- •Б) Деление режима имущества супругов для движимых и недвижимых вещей
- •В) Обратная отсылка
- •Г) Мобильный конфликт
- •_ 2. Договорной режим имущества супругов
- •1. Возможность заключения брачного договора
- •2. Определение применимого права
- •3. Сфера действия применимого права
- •Глава 6. Сделки с иностранным элементом
- •_ 1. Международная продажа недвижимости
- •1. Международная продажа недвижимости, находящейся в России а) Определение применимого права
- •Б) Сфера действия применимого права
- •2. Международная продажа недвижимости, находящейся за рубежом
- •_ 2. Международная мена недвижимости
- •_ 3. Дарение
- •1. Определение применимого права
- •2. Сфера действия применимого права
- •3. Особые виды дарения
- •А) Дарение mortis causa
- •Б) Дарение между супругами
- •_ 4. Доверенность в международном обороте
- •1. Общие правила
- •2. Оформление доверенностей за рубежом для совершения сделок в России
- •3. Оформление доверенностей в России для совершения сделок за рубежом
- •Заключение
- •Аналитический указатель практических примеров
- •Алфавитно-предметный указатель
- •Список литературы
- •I. На русском языке
- •II. На иностранных языках
_ 3. Применение материальных норм компетентного правопорядка
33. - Последствия выбора применимого права. В результате выбора применимого материального права на основе коллизионных норм возможны только два варианта:
1) Российская коллизионная норма указывает на российское материальное право как на применимое к отношению с иностранным элементом;
2) Российская коллизионная норма указывает на нормы иностранного права как компетентные регулировать отношения сторон нотариального акта.
В первом случае это не ставит дополнительных трудностей: нотариус применяет без каких-либо особенностей или изъятий нормы внутреннего законодательства. Например, российская коллизионная норма в области наследования (закон местожительства наследодателя для движимого имущества и закон местонахождения для недвижимого имущества - п. 1 ст. 1224 ГК РФ) приводит в большинстве случаев к применению внутреннего российского права*(41). Достаточно, чтобы наследодатель, даже иностранец, скончался, имея постоянное место жительства в России, или оставил на территории Российской Федерации недвижимое имущество. Так, наследование после гражданина Азербайджана, постоянно проживавшего в городе Москве и оставившего там недвижимое имущество, будет регулироваться российским законом и как таковое не влечет особенных проблем.
В тех же ситуациях, когда коллизионная норма указывает на иностранное материальное право как применимое по существу - перед нотариусом возникает два типа проблем. Во-первых, это проблема установления содержания иностранного закона. Во-вторых, это проблема реального применения иностранного права при:
1) невозможности установить его содержание;
2) противоречии основам национального правопорядка (публичному порядку).
1. Установление содержания иностранного закона
34. - Проблема установления содержания иностранного права является комплексной и включает следующие группы вопросов:
во-первых, кто должен устанавливать содержание иностранных норм - нотариус или заинтересованные лица;
во-вторых, как это сделать, с использованием каких источников информации.
А) Лица, обязанные устанавливать содержание иностранного права
35. - Обязанность применения иностранного права. Указание российской коллизионной нормы на иностранное право как на применимое к отношению с внешним элементом обязательно для нотариуса. Отказ без законных оснований от применения норм иностранного права нарушает обязательные предписания российских коллизионных норм. Отсюда проистекает обязанность нотариуса применить иностранное право.
Исполнение данной публичной обязанности невозможно без предварительного выяснения буквального содержания и практического смысла применимых норм иностранного права. Поэтому нотариус, как публичное должностное лицо, как правоприменитель, должен предпринять все необходимые меры для установления содержания иностранного права и практики его применения в соответствующем государстве. Подобный подход получил в настоящее время легальное подтверждение в отношении обязанности суда устанавливать содержание применимых норм иностранного права в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (п. 1 ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ) и может быть распространен на нотариальное производство в силу указания ч. 1 ст. 104 Основ: "нотариус в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами применяет нормы иностранного права".
36. - Альтернатива. Однако нотариусу не следует игнорировать того обстоятельства, что сторонам нотариального процесса, как имеющим связь с иностранным правопорядком, зачастую проще знать и подтвердить содержание норм иностранного права. Целесообразно в каждом случае предлагать самим заинтересованным лицам представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права. Чаще всего стороны представляют заключения иностранных юристов, получившие в международной практике наименование "свидетельства обычая" (certificat de coutume). Эти свидетельства, как правило, подтверждают содержание иностранной нормы и дают некоторое представление о практике ее внутреннего толкования и применения. Тем не менее нотариусу следует проявлять разумную осторожность в использовании данного источника информации, так как его качество зависит, прежде всего, от компетенции составившего его лица. Последний должен быть специалистом в соответствующей отрасли права и обладать безупречной репутацией. Российский нотариус, предлагая стороне представить такое заключение, должен также учитывать, что расходы на его получение могут быть очень высоки и несоразмерны искомому результату.