- •Ответы на вопросы к итоговому экзамену по «Теории государства и права»(2007)
- •Предмет и методология Теории государства и права
- •Теория государства и права в системе юридических наук
- •Общая характеристика социальных норм в догосударственном обществе
- •Функции государства: понятие, классификация, содержание
- •Понятие и сущность государства
- •Типология государств: различные подходы
- •Принципы организации и деятельности государственного аппарата
- •Форма государства: понятие и элементы
- •Форма правления: понятие и виды
- •Форма национально-государственного устройства: понятие и виды
- •Государственный режим: понятие и виды
- •Механизм государства. Понятие и структура
- •Место и роль государства в политической системе общества
- •Характеристика теорий происхождения государства
- •Общество и государство: понятие и соотношение
- •Принцип разделения властей: понятие и значение
- •Правовое государство: понятие и признаки
- •Признаки государства
- •Формы и методы осуществления функций государства
- •Правовой статус личности
- •Виды государственного принуждения, применяемые наряду с юридической ответственностью
- •Органы государства: понятия и признаки
- •Суверенитет как признак государства
- •Понятие и структура гражданского общества
- •Правовые презумпции и аксиомы
- •26. Соотношение государства и права
- •Норма права: понятие и структура
- •Источники (формы) права: понятие и виды
- •Правотворчество: понятие и стадии
- •Правовой нигилизм и правовой идеализм
- •Понятие и сущность права. Право как регулятор общественных отношений
- •Характеристика теорий происхождения права
- •Правоспособность и дееспособность субъектов права
- •Пробелы в праве и способы их устранения. Аналогия закона и аналогия права
- •Правосознание: понятие, структура и виды
- •Функции права: понятие и классификация
- •Основные мировые правовые семьи
- •Применение права как форма его реализации. Стадии и акты применения
- •Система права и её элементы
- •Отрасли и институты права, их место в системе права
- •Реализация права: понятие, формы, методы
- •Систематизация права и её виды
- •Правовые отношении. Понятия и признаки
- •Правонарушения: понятие, признаки и виды
- •Правопорядок и общественный порядок, их соотношение
- •Толкование права: понятие, виды и способы толкования. Юридическая сила актов толкования
- •Юридические факты: понятие и виды
- •Правовая культура: понятие и структура
- •Нормативный правовой акт как источник права: понятие и виды
- •Судебный прецедент как источник права
- •Правовой обычай как источник права
- •Договор как источник права
- •Публичное и частное право, их место в системе права
- •Юридическая ответственность: понятие, виды и принципы
- •Классификация правовых норм
- •Действие права во времени, пространстве и по кругу лиц
- •Право в системе социального регулирования
- •Право и мораль, их соотношение и взаимодействие
- •Гарантии законности и правопорядка
Основные мировые правовые семьи
Если система права раскрывает формы права данного государства, то понятие «правовая семья» шире и охватывает несколько сходных систeм права различных стран. Потребность в разграничении этих понятий возрастает при сопоставлении форм права разных стран и этапов развития права.
Наличие общих признаков и черт у разных правовых систем позволяет классифицировать их между собой в зависимости от тех или иных признаков и черт - критериев на отдельные группы, или правовые семьи. В научной и учебной юридической литературе правовая семья понимается как совокупность национальных правовых систем, выделенная на основе общности их различных признаков и черт.
Сравнение правовых систем, особенно соседствующих стран, велось издавна. В России это нашло отражение в трудах Н.М.Коркунова, В.И.Сергиевича, К.Малышева, Н.П.Загоскина, М.М.Ковалевского, Г.Ф.Шершеневича и других ученых.
Если исходить из специфики форм права и масштабности действия, то можно выделить три правовые семьи: Романо-германскую, англосаксонскую (общего права), религиозно-традиционную.
Романо-гepманская правовая семья начинает путь от римского права (І в. до н.э. - VI в. н.э.), в современном мире охватывает большую часть стран мира (Европы, Востока, Латинской Америки, Африки).
К романо-германской правовой семье относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. В качестве самостоятельной группы правовых систем в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить славянские правовые системы (Югославии, Болгарии и т.д.). Современная правовая система России, при всех ее особенностях, более родственна именно романо-германской правовой семье.
Главная особенность этой правовой семьи в том, что основной формой права являются нормативные правовые акты. В настоящее время во всех странах есть конституции, кодексы (уголовный, гражданский, процессуальные и иные), другие законы и значительный блок подзаконных нормативных актов. В этих странах действует единая иерархическая система источников права, возможность разграничения отраслей права и такая разновидность систематизации, как кодификация.
Основой для реализации права служат законы и подзаконные нормативные акты, правовые нормы, в них закрепленные. Возможно сосуществование с обычным правом, занимающие незначительное место в этой право вой семье.
Среди основных признаков романо-германской правовой семьи можно выделить следующие:
- единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);
- главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;
- имеются писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;
- высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;
- весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);
- существует деление системы права на публичное и частное, а так же на отрасли;
- правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;
- на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;
- особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи.
Англосаксонская правовая семьи (система «общего права») характеризуется тем, что судебный прецедент признается основным источником права. Она является одной из наиболее распространенных в современном мире, первоначально сложилась как система в Англии, поэтому английское право занимает центральное место в этой правовой семье.
Главное отличие от германо-романской правовой семьи в том, что не правила поведения - нормы права, а решения по конкретному делу определенных судов составляют правовую основу для правореализации.
В странах, в которых действует эта правовая система, используются и другие формы права. В последние десятилетия все больше места начинают занимать законы и подзаконные нормативные правовые акты, составляющие большую часть нормативного правового регулирования.
К англосаксонсонской правовой семье относят национально-правовые системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.
Среди признаков данной семьи можно выделить следующие:
- основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);
- юридические прецеденты носят индивидуальный (казуистический) характер;
- ведущую роль в формировании права (в правотворчестве) отводят судам, которые в этой связи занимают особое положение в системе государственных органов;
- на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые, прежде всего, судом;
- главенствующее значение имеет процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;
- отсутствуют кодифицированные отрасли права:
- отсутствует классическое деление права на частное и публичное;
- статутное право (законодательство) и юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;
- юридическая доктрина, как правило, носит сугубо прагматический, прикладной характер.
Семья peлигиозио-традиционноro права охватывает право вые системы тех государств, в которых право имеет религиозную основу. Это распространено в большой группе государств Азии и Африки.
К семье религиозного права относятся правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Ирак, Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др.
Среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие:
- главный творец права Бог, а не общество, государство, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда, в них нужно верить и соответственно строго соблюдать;
- источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме, и распространяющиеся на мусульман в Шастрах, Ведах, законах Ману и т.д. и действующие в отношении индусов;
- весьма тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями образует в своей совокупности единые правила поведения;
- особое место в системе источников права занимают труды ученых-юристов (доктрины), конкретизирующие и толкующие первоисточники и лежащие в основе конкретных решений;
- отсутствует деление права на частное и публичное;
- нормативно-правовые акты (законодательство) имеют вторичное значение;
- судебная практика в собственном смысле слова не является источником права;
- во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека (как это имеет место в романо-германской и англосаксонской правовых семьях).
Нормы права этой семьи отражают синтез религиозных правил, обычаев, нравственности.
Одной из важных разновидностей этой семьи является мусульманское право (шариат) - система правил, выраженных в религиозной форме и основанной на мусульманской религии.
Это право имеет сложную структуру; оно основано на Коране. Источниками мусульманского права является также Сунна – собрание преданий о про роке Мухаммеде, представляющих собой толкование Корана, и Иджма - заключения древних правоведов - знатоков ислама. К мусульманскому праву относятся и правила применения по аналогии предписаний Корана, сунны и Иджмы.
Таким образом, мусульманское право включает не только религиозные нормы поведения, но и учения богословов. Государство не выступает в роли творца права, а санкционирует его создание, придавая нормам и доктринам мусульманской религии правовой характер.
Мусульманское право имеет не только разные источники, но и разные виды. Оно подразделяется на суннитское (ортодоксальное) и шиитское, которое, в частности, действует в Иране и Ираке.
Без четкой теологической доктрины создавалось индусское право одно из древнейших в мире (начало складываться во II тысячелетии до н.э.). Сфера его действия - места проживания индусов на Востоке и в Африке.
Это право включает сложную совокупность религии, философии и социальных взглядов, называемых индуизмом. Это учение о перевоплощении душ и карме, делении людей на касты. Особенность индусского права - признание кастового деления с момента рождения. С его учетом определены правила, регулирующие поведение внутри каст и в общении с другими кастами.
К данной правовой семье тесно примыкает и обычное право Африки существовавшее до колонизации и сохранившее свое действие. К семье традиционного права относятся правовые системы Мадагаскаpa, ряда стран Африки и Дальнего Востока.
Особенностью этой правовой системы является важность идеи примирения и обращения правил в первую очередь не к индивиду, а к группе, сообществу (например, наследуемое имущество переходит к семье или группе). Колонизаторы, включая страны африканского континента в свою правовую систему, проводили политику сохранения части обычного права, не мешавшего им, позволяли судам руководствоваться обычным правом.
Религиозно-традиционное право во всех странах распространения этой семьи сосуществует с другими формами права. Соотношение разных форм многообразно, зависит от многих факторов. Основной тенденцией, характерной для всех регионов, является расширение зоны нормативного правового регулирования. Эта тенденция сохраняется, а возможно, будет усилена в новом тысячелетии.
Среди прuзнаков данной правовой семьи можно выделить следующие:
- доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписаный характер и передаваемые из поколения в поколение;
- обычаи и традиции представляют собой синтез юридических, моральных, мифических предписаний, сложившихся естественным путем и признанных государствами;
- обычаи и традиции регулируют отношения в первую очередь групп или сообществ, а не отдельных индивидов;
- нормативные акты (писаные законы) имеют вторичное значение, хотя в последнее время их принимается все больше и больше;
- судебная практика (юридический прецедент) не выступает в качестве основного источника права;
- судебная власть руководствуется идеей примирения, восстанавливая согласие в общине и обеспечивая ее сплоченность;
- юридическая доктрина не играет существенной роли в юридической жизни данных обществ;
- архаичность многих ее обычаев и традиций.