CA1HBQON

231

Контрольные вопросы

1.Каковы основные источники международного гражданско-процессуального права как отрасли МЧП?

2.Каково понятие категории "международный коммерческий спор" в международном процессуальном праве?

3.Каково понятие международной юрисдикции (подсудности) по гражданским и торговым делам в международном процессуальном праве?

4.Каковы особенности определения международной подсудности по гражданским и торговым делам в праве Великобритании, США и Европейского союза?

5.Каковы особенности определения международной подсудности по гражданским и торговым делам в праве России?

6.Какие меры обеспечения иска по международным коммерческим спорам предусмотрены в национальном законодательстве и международных договорах?

7.Каковы виды международной правовой помощи?

8.Каков процессуальный порядок оказания международной правовой помощи по гражданским и торговым делам?

9.Каковы особенности правового регулирования порядка признания и исполнения иностранных судебных решений в международном процессуальном праве?

10.Каковы особенности правового регулирования порядка признания и исполнения судебных решений в российском законодательстве?

232

ЛЕКЦИЯ 16. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ

1.Понятие международных коммерческих арбитражей

2.Виды международных коммерческих арбитражей

3.Правовое регулирование деятельности международных коммерческих арбитражей

4.Арбитражное соглашение

5.Взаимосвязь международного коммерческого арбитража и государственных судов

6.Исполнение иностранных арбитражных решений

1. Понятие международных коммерческих арбитражей

Международный коммерческий арбитраж – это третейский суд, предназначенный для разрешения предпринимательских споров, вытекающих из отношений с иностранным элементом.

Термин “международный коммерческий арбитраж” используется, во-первых, для обозначения в целом механизма рассмотрения коммерческих споров; вовторых, для обозначения конкретного органа, созданного для рассмотрения таких споров; в-третьих, для обозначения состава арбитров, рассматривающих конкретный спор.

Международный коммерческий арбитраж не является элементом государственной судебной системы и в своей деятельности не зависит от нее. Наличие соглашения сторон об обращении в арбитраж исключает юрисдикцию национальных судов.

Международный коммерческий арбитраж следует отличать от механизма рассмотрения хозяйственных споров между государствами, предусмотренного нормами международного права, например, в рамках Международного суда ООН,

233

Постоянной палаты третейского суда и пр. В отличие от международно-правовых институтов, рассматривающих межгосударственные споры, международный коммерческий арбитраж – это механизм рассмотрения коммерческих споров между частными лицами, то есть частноправовых споров. Стороной спора может быть и государство, но спор по своему содержанию является частноправовым и второй стороной спора является физическое или юридическое лицо.

Необходимо так же отметить, что термин “международный” в понятии международного коммерческого арбитража носит условный характер, поскольку такой арбитраж допускается или учреждается по национальному праву и руководствуется в своей деятельности определенными нормами национального права.

С увеличением количества деловых контактов между предпринимателями различных государств увеличивается популярность использования арбитражного разбирательства при рассмотрении споров, так как обращение в государственные суды всегда связано с определенными неудобствами для иностранной стороны спора, связанными с незнанием национального процессуального законодательства страны суда, строго определенным регламентом, языковым барьером и др.

Арбитражный порядок рассмотрения международных коммерческих споров имеет существенные преимущества по сравнению с судебным. Преимущества эти состоят прежде всего в непродолжительности, по сравнению с государственными судами, срока рассмотрения дел. Большим достоинством арбитража является компетентность арбитров, поскольку они обладают специальными знаниями и опытом именно в той области, в которой возник спор. Для фирм, ведущих споры, важно соблюдение конфиденциальности, а третейский суд обычно заседает негласно, его решения обычно не публикуются, а если и публикуются, то без указания наименований спорящих сторон. В арбитраже предусматривается возможность согласования между сторонами языка, на котором будет вестись разбирательство дела.

Необходимо также учитывать, что судебное производство в каждой стране ведется в соответствии с ее весьма сложным процессуальным законодательством,

234

которое надо специально изучать. Производство дел в международном коммерческом арбитраже осуществляется на основе процедурных правил, заранее известных сторонам и не отличающихся большой сложностью.

Одним из наиболее важных преимуществ также является то, что решение иностранного суда, как правило, в отличие от решения иностранного арбитража, сложно исполнить в другой стране. В отношении судебных решений это возможно только в тех странах, с которыми Россия заключила соглашения о взаимном признании и исполнении судебных решений, а их число невелико. Возможность признания и исполнения иностранных судебных решений была создана благодаря участию широкого круга государств в Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года.

Все это делает привлекательным для участников международной хозяйственной деятельности международный коммерческий арбитраж как механизм разрешения их коммерческих споров. Арбитраж в настоящее время стал основным способом урегулирования международных коммерческих споров.

2. Виды международных коммерческих арбитражей

Международной арбитражной практике известны два вида арбитража: арбитраж ad hoc (разовый арбитраж) и институционный или постоянно действующий арбитраж.

Институционный арбитраж создается при различных организациях и ассоциациях, торговых и торгово-промышленных палатах. Для данного вида арбитража характерно наличие постоянно действующего органа, который, не принимая участия в разрешении споров, выполняет некоторые административнотехнические, консультативные и контрольные функции. Каждый постоянно действующий арбитраж имеет положение (устав), свои правила производства дел, список арбитров, из которых стороны выбирают арбитров. Существует более ста постоянно действующих арбитражей. В Европе наибольшим авторитетом пользу-

235

ются арбитражные суды при международной торговой палате в Париже, Арбитражный институт Торговой палаты в Стокгольме. В России при Торговопромышленной палате РФ созданы два арбитража: Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) и Морская арбитражная комиссия (МАК), а так же создаются иные арбитражи.

Арбитраж ad hoc создается сторонами для рассмотрения конкретного спора, после разбирательства которого и вынесения решения он прекращает свое существование. Стороны сами определяют порядок создания третейского суда и правила рассмотрения дела в нем. Стороны практически пользуются неограниченной автономией в выборе процедуры решения спора. Они могут детально согласовать ее между собой, могут взять за основу регламент какого-либо существующего институционного арбитража. Наконец, стороны могут договориться о применении одного из типовых арбитражных регламентов, разработанных в международных организациях специально для арбитража ad hoc. Например, под эгидой ООН разработано три арбитражных регламента: Правила международного коммерческого арбитража Экономической комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока 1966 г., Арбитражный регламент Экономической комиссии ООН для Европы 1966 г. и Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г. Все они имеют рекомендательный характер и применяются только в том случае, если стороны спора об этом договорились.

Как показывает практика, арбитраж ad hoc бывает более успешным по несложным спорам, связанным, например, с вопросами качества товара, определения его цены и др. При наличии сложных и запутанных разногласий, например, связанных с вопросами применения права, институционный арбитраж становится более предпочтительным.

236

3. Правовое регулирование деятельности международных коммерческих арбитражей

В российском законодательстве основным источником регулирования деятельности международного коммерческого арбитража является Закон РФ “О международном коммерческом арбитраже” 1993 г. и приложения к нему: Приложение 1 “Положение о Международном коммерческом арбитражном суде при Торговопромышленной палате РФ” и Приложение 2 “Положение о Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ”.

Существенные различия в национальном праве различных государств порождают потребность в упорядочении этой деятельности и достижении единообразия. В результате увеличивается роль международного права в обеспечении нормального функционирования арбитражного института.

Следует выделить три направления договорной деятельности в этой сфере: а) унификация процедурных норм в целях обеспечения единообразия в процедуре рассмотрения международных коммерческих споров в арбитражах разных государств; 2) создание международно-правовой основы для признания и принудительного исполнения решений арбитража одного государства на территории других; 3) создание и определение правовых основ деятельности специализированных международных центров по рассмотрению определенных видов коммерческих споров.

Среди международных актов, содержащих процедурные нормы прежде всего следует выделить Европейскую конвенцию о внешнеторговом арбитраже 1961 г. Она была разработана под эгидой Экономической комиссии ООН, принята в Женеве 21 апреля 1961 г., вступила в силу 7 января 1964 г. Россия участвует в ней с 1962 г. Конвенция содержит правила, определяющие порядок формирования арбитража, рассмотрения дела, вынесения решений, а так же условия и последствия признания арбитражного решения недействительным. Конвенция применима как к

237

арбитражам ad hoc, так и к постоянно действующим арбитражам. При всей своей важности, конвенция не получила широкого применения.

Нежелание государств связывать себя юридическими обязательствами по правилам арбитражного разбирательства привело к использованию иной формы сближения арбитражной процедуры – был создан Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже. Он разработан в комиссии ООН по праву международной торговли, одобрен Генеральной Ассамблеей ООН 11 декабря 1985 г. и рекомендован государствам в качестве модели соответствующего национального закона.

Типовой закон не является международным договором и, следовательно, не обладает обязательной юридической силой. Тем не менее он сможет сыграть важную роль в сближении арбитражной процедуры. Многие страны уже приняли соответствующие законы, включая Россию. Таких стран более тридцати, например, Австралия, Болгария, Венгрия, Египет, Канада, Кипр, Мексика, Украина, ряд штатов США и др.

В международной коммерческой практике часто применяются арбитражные регламенты, разработанные в рамках ООН, которые представляют собой унифицированные правила арбитражной процедуры, прежде всего для арбитража ad hoc. Наибольшее распространение получил Регламент ЮНСИТРАЛ, принятый резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 15 декабря 1976 г. в качестве рекомендации для использования в международной торговле путем ссылок на него в контрактах. Даже постоянные арбитражи допускают его применение в дополнение к своим собственным арбитражным регламентам.

ЮНСИТРАЛ, кроме Арбитражного регламента, разработала и Согласительный регламент, рекомендованный Генеральной Ассамблеей ООН 4 декабря 1980 г. Согласительная процедура, в отличие от арбитражной, которая завершается вынесением обязательного решения, направлена на поиски компромиссного варианта решения, устраивающего обе стороны.

238

Рассмотренные выше регламенты, так же как и Типовой закон, не имеют обязательной силы и применяются лишь тогда, когда стороны оговорили это в контракте.

Вобласти международного коммерческого арбитража действуют несколько региональных международных договоров. Один из них – Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из экономического и научно-технического сотрудничества, подписанная в Москве 26 мая 1972 г. странами – членами СЭВ. Конвенция продолжает действовать и в настоящее время.

Главной отличительной особенностью Московской конвенции является закрепление двух взаимосвязанных правил: об обязательности арбитражного рассмотрения споров и о подсудности. В настоящее время указанные особенности, серьезно расходящиеся с общепризнанными принципами международного коммерческого арбитража, делают ее применение сомнительным. Тем не менее, юридически она сохраняет свое действие.

Врамках СНГ 20 марта 1992 г. в Киеве было подписано Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (вступило в силу 8 апреля 1993 г.). 6 марта 1998 г. оно было дополнено Соглашением о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов государств – участников Содружества.

К региональным международным соглашениям в области арбитража так же следует отнести Межамериканскую конвенцию о международном коммерческом арбитраже 1975 г., Арабскую конвенцию о международном коммерческом арбитраже 1987 г. и др.

Важным направлением международно-правового регулирования арбитража является создание правовой основы для признания и исполнения арбитражных решений.

239

10 июля 1958 г. на конференции ООН в Нью-Йорке была принята конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Нью-Йоркская конвенция обязывает признавать и исполнять иностранные арбитражные решения, так же как и решения собственных арбитражей. В данной конвенции участвует более 120 государств, в том числе и Россия.

Третьим направлением сотрудничества государств в рассматриваемой сфере является создание специализированных международных арбитражных центров для разрешения определенных видов коммерческих споров. В данной области была принята Конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и лицами иных государств (Вашингтонская конвенция). Конвенция была разработана под эгидой Международного банка реконструкции и развития, принята 18 марта 1965 г., вступила в силу 14 октября 1966 г. В ней участвуют более 100 государств. На основе Конвенции был учрежден Международный центр по разрешению инвестиционных споров. Это постоянно действующий арбитражный орган, созданный в форме организации, обладающей международной правосубъектностью.

Положения об арбитраже так же содержат многие двусторонние договоры с участием России. Это торговые договоры, договоры об экономическом и научнотехническом сотрудничестве, договоры об оказании взаимной правовой помощи.

4. Арбитражное соглашение

Одним из основополагающих принципов международного коммерческого арбитража является принцип добровольности обращения к арбитражному разбирательству. Для передачи спора на разрешение в международный коммерческий арбитраж требуется арбитражное соглашение, т.е. письменное соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, не-

240

зависимо от того, носило оно договорной характер или нет. Арбитраж может принять дело к своему производству только при наличии арбитражного соглашения.

Иногда юрисдикция арбитража основывается на правилах международного договора – арбитражного соглашения между государствами. Такой международный договор обязателен для сторон коммерческого спора арбитражного органа. При наличии такого договора стороны не могут уклониться от передачи спора в арбитраж, даже при отсутствии арбитражного соглашения между ними. С другой стороны, арбитраж, указанный в договоре, не может отказать в рассмотрении спора, ссылаясь на отсутствие соглашения сторон, если он находится в одном из договаривающихся государств. В отношении РФ действуют два международных договора, устанавливающих обязательную юрисдикцию арбитража: Московская конвенция 1972 г. Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. Так же арбитражное разбирательство без наличия арбитражного соглашения предусмотрено в договорах о взаимной защите иностранных инвестиций. Указанный порядок применяется для защиты более слабой стороны, например, в споре инвестора с иностранным государством, и устанавливается как исключение.

Арбитражное соглашение выражает волю сторон, направленную на исключение подсудности спора государственным судам в пределах, допускаемых законодательством соответствующего государства.

Арбитражное соглашение может быть заключено в виде условия контракта (арбитражная оговорка) или в виде отдельного соглашения (третейская запись). Оба вида арбитражных соглашений по своей сути ничем не отличаются. Как правило, и внутреннее законодательство, и международные договоры не приводят никаких юридических различий между отдельными видами арбитражных соглашений, пользуясь одним термином “арбитражное соглашение”. Так, в НьюЙоркской конвенции 1958г. устанавливается, что каждое государство-участник “признает письменное соглашение, по которому стороны обязуются передавать в