Организация предпринимательской деятельности

Основы организации предпринимательской деятельности

ТЕМА 1. ПРАВОВОЙ СТАТУС СУБЪЕКТОВ БИЗНЕСА.

Гражданский кодекс РФ.(часть первая)от 30.11.1994.(ред.от 26.11.2002) Кашанина Т.В. Корпоративное право. М. 1999.

Ионцев М.Г. Акционерные общества. М.2002. Юридические лица. Сборник законов. М., 2006.

Беляков В.Г. Правовое регулирование предпринимательской деятельности СПб., 2003.

. Общая правовая характеристика субъектов бизнеса. Юридические лица.

1.Понятие предпринимателей

Юридическое понятие предпринимателя основывается на гражданско-правовом учении о лицах. Субъектами гражданского права являются:

гражданские (физические лица) юридические лица.

В преломлении к сфере предпринимательства такая классификация обретает дополнительные характеристики, и перечень субъектов предпринимательской деятельности выглядит следующим образом:

индивидуальные предприниматели (индивидуалы); более точное наименование этих субъектов - предприниматели без образования юридического лица; коммерческие юридические лица (товарищества, общества, государственные и муниципальные унитарные предприятия, производственные кооперативы).

некоммерческие юридические лица, которые, с определенными ограничениями также могут осуществлять предпринимательскую деятельность.

Таким образом, предприниматель (с точки зрения права) - это физическое или юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.

Однако не каждое лицо, занимающееся такой деятельностью, может считаться предпринимателем; необходима государственная регистрация лица в качестве такового. Признание за лицом статуса предпринимателя является важным юридическим фактом и влечет за собой определенные юридические последствия. Вкратце эти последствия могут быть охарактеризованы следующим образом:

а) все сделки, заключенные предпринимателем квалифицируются, как - торговые, то есть подчиняются специальному правовому регулированию. Применительно к физическим лицам, это правило означает, что если гражданин не зарегистрирован в качестве индивидуала, но занимается предпринимательской деятельностью (например, мелкорозничной торговлей), то суд может применить к таким сделкам требования ГК об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

б) признание за юридическим лицом статуса предпринимателя возлагает на него ряд специальных обязанностей в частности:

регистрация и постановка на учет в налоговых и иных органах; ведение учета предпринимательской (хозяйственной) деятельности; предоставление информации о своей деятельности, местонахождении; полная ответственность по своим обязательствам; другие обязанности.

2.В основе понятия "предприниматель - индивидуал" лежит

гражданско-правовая конструкция гражданин (физическое лицо) как субъект гражданского права. Вкратце основные характеристики этой конструкции состоят в следующем.

Как субъекты гражданского права граждане обладают правоспособностью и дееспособностью. Согласно ст. 17 ГК РФ правоспособность гражданина - это способность

иметь гражданские права и нести обязанности. Правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами, она возникает в момент его рождения и прекращается со смертью.

Чтобы быть полноправным участником гражданско-правовых отношений, гражданин должен обладать и дееспособностью. Под дееспособностью согласно п.1 ст.21 ГК понимается способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. По объему дееспособности граждане подразделяются на четыре группы:

полностью дееспособные;

частично дееспособные;

ограниченно дееспособные;

недееспособные.

Согласно п. 1 ст.21 ГК РФ гражданская дееспособность в полном объеме возникает с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении 18 лет. Из этого правила сеть два исключения.

Первое, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший этого возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Второе, если несовершеннолетний, достигший 16 лет. работает по трудовому договору (контракту), или занимается предпринимательской деятельностью, он также при определенных условиях может быть признан полностью дееспособным (путем так называемой эмансипации, ст.27 ГК РФ).

предпринимателя.

Граждане могут заниматься предпринимательской деятельностью, как с образованием, так и без образования юридического лица.

В соответствии со ст.23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из нормативных актов или существа правоотношения (п. 3 ст.23 ГК РФ). Так, например, при общем требовании об ответственности граждан лишь при наличии вины, гражданинпредприниматель может нести гражданско-правовую ответственность и без вины (п. 3

ст.401 ГК).

По решению суда (или добровольно) гражданин-предприниматель может быть признан банкротом (ст.25 ГК РФ). При этом важно подчеркнуть, что при осуществлении процедуры банкротства индивидуала его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования (п.2 ст.25 ГК РФ). Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание (согласно ст.24 ГК РФ), в очередности, установленной п.З ст.25 ГК РФ.

Особо следует подчеркнуть, что, согласно ст.24 ГК РФ гражданин (в том числе и индивидуальный предприниматель) отвечает по своим обязательствам всем

принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.

Индивидуальный предприниматель может использовать наемный труд. Необходимо указать, что предпринимателем может быть лишь полностью дееспособный гражданин. Для отдельных категорий граждан устанавливаются ограничения на занятия

предпринимательской деятельностью (государственные служащие, служащие биржи и т.д.).

4. Подробная характеристика коммерческих организаций будет дана в следующей теме. Здесь следует лишь остановиться на трех важных моментах.

Первое. Применительно к юридическим лицам также надо помнить, что не всякое из них является предпринимателем. В силу ст. 50 ГК РФ все юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации. Критерий такого разграничения - характер основной цели деятельности, только первое из названных лиц преследуют извлечение прибыли в качестве таковой.

Второе. Предприниматели (индивидуальные и коммерческие организации) являются самостоятельными субъектами могут осуществлять предпринимательскую деятельность посредством эксплуатации своего предприятия - имущественного комплекса, используемого в предпринимательской деятельности.

Третий момент, на котором хотелось остановиться. Достаточно часто в коммерческом обороте встречаются понятия "малое предприятие", "предприятие с иностранными инвестициями" и т.п. Следует подчеркнуть, что это лишь качественные характеристики неких коммерческих организаций, но не особая организационно-правовая форма. Поэтому, например, малым предприятием может быть и ООО, и ЗАО. и государственное унитарное предприятие, и производственный кооператив.

Правовое регулирование статуса всех коммерческих организаций с особыми качественными характеристиками, осуществляется не только общегражданским законодательством (ГК РФ), но и специальными актами для данной организационноправовой формы (например, РЗ "Об акционерных обществах"), и узко специальными актами для предприятий с названными качественными характеристиками (например. ФЗ "О государственной поддержке субъектов малого предпринимательства", от 14.06.1995 г.).

5.Юридические лица.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету (п.1 ст.48 ГК РФ). Правовая доктрина традиционно выделяет четыре основополагающих признака юридического лица. Остановимся на них подробнее.

Организационное единство юридического лица проявляется, прежде всего, в определенной иерархии, соподчиненности органов управления, иных структурных звеньев юридического лица и в четкой регламентации отношений как между участниками (учредителями) юридического лица, так и внутри организации в целом.

Имущественная обособленность - второй признак юридического лица - заключается в том, что юридическое лицо имеет некое имущество (в собственности, в оперативном управлении, в хозяйственном ведении) и это имущество отграничено от имущества других юридических лиц.

Самостоятельная гражданско-правовая ответственность как признак юридического лица достаточно четко сформирован в ст.56 ГК РФ. Согласно этому правилу юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК либо учредительными документами юридического лица.

Субсидиарная ответственность — это дополнительная ответственность участника (учредителя) юридического лица. Она может наступить тогда, когда собственного имущества юридического лица недостаточно для удовлетворения требования кредиторов. Четвертый признак юридического лица - возможность выступать в гражданском обороте от собственного имени. Схематично соотношение и роль каждого из признаков в понятии юридического лица можно изобразить следующим образом:

Самостоятельная

ответственность

Выступление в гражданском обороте

Рис..1. Признаки юридического лица и их связь и соотношение

Важное значение имеет такая характеристика юридического лица как правоспособность. В отличие от граждан, юридические лица обладают специальной правоспособностью, которая предполагает наличие у юридического лица лишь таких прав и обязанностей, которые соответствуют целям его деятельности и прямо зафиксированы в его учредительных документах. Однако ГК РФ установил исключение из общего правила - наделил частные, коммерческие юридические лица общей (универсальной) правоспособностью, т.е. предоставил им возможность иметь любые гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности. Однако по закону могут устанавливать некоторые ограничения общей правоспособности юридического лица, в частности, с помощью лицензирования отдельных видов деятельности. Правоспособность юридического лица:

-возникает в момент создания

-прекращается в момент завершения (ликвидации)

юридическое лицо может иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренные в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности;

коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом;

отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Каково практическое значение понятия "правоспособность" юридического лица? Можно указать два момента:

во-первых, коммерческое юридическое лицо не обязано указывать все направления и виды деятельности в своих учредительных документах;

во-вторых, введение любых ограничений по видам деятельности, помимо установленных законом (например, лицензирование) не допускается.

6.Органы юридического лица. Индивидуализация юридического лица.

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами, учредительными документами (ст.53 ГК РФ). Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

Юридическое лицо может иметь как один орган (директора, правление), так и несколько одновременно (директор и дирекция), причем они могут быть как единоличными, так и коллегиальными.

Орган юридического лица - это лицо или группа лиц, представляющие интересы юридического лица в целом в отношениях с другими субъектами права без специальных на то уполномочий (без доверенности);

• действия органа юридического лица рассматриваются как действия самого юридического лица.

Достаточно часто в хозяйственном обороте используют такие понятия как руководитель юридического лица (фирмы), лицо, обладающее правом первой подписи. Эти понятия являются более узкими, чем понятие орган юридического лица, здесь присутствуют такие дополнительные характеристики, не имеющие юридического значения. Поэтому, если договор от имени юридического лица подписал председатель Совета директоров (и по Уставу он входит в перечень лиц, уполномоченных выступать от имени всего юридического лица (а не только Совета Директоров)) то такие действия данного руководителя будут вполне законными.

Индивидуализация юридического лица - это выделение его из массы всех других организаций, осуществляемое с помощью:

-определения места нахождения юридического лица;

-присвоения ему наименования (в том числе фирменного);

-использования юридическим лицом производственной марки, товарного знака.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное (п.2 ст.54 ПС). Так, если предприятие зарегистрировано Регистрационной палатой Мэрии Санкт-Петербурга, то местом его нахождения будет считаться г. Санкт-Петербург. Однако желательно указывать (в уставе или учредительном договоре) более конкретный адрес, поскольку определение точного местонахождения юридического лица важно с точки зрения постановки на налоговый учет, важно для правильного применения к нему актов местных органов, предъявления исков, исполнения в отношении него обязательств и т.п. Следует также помнить, что если иным путем невозможно установить местонахождения юридического лица, то применяется правило: место нахождения - местонахождение его органов.

Наименование юридического лица обязательно должно включать в себя указание на его организационно-правовую форму. ВСЕ некоммерческие, а также некоторые коммерческие организации (например, унитарные предприятия) должны включать в свое название указание на характер деятельности.

Фирменное наименование или фирма это название коммерческой организации. Впредь, до принятия специальных нормативных актов, порядок использования и защиты фирменных наименований регулируется ГК и в части не противоречащей ему. Положением о фирме 1927 года. Право на фирменное наименование, т.е. возможность использования этого наименования в гражданском обороте, является личным неимущественным правом организации, носит абсолютный характер, неотделимо от самой организации и может отчуждается только вместе с ней. Статья 54 ГК РФ исходит из необходимости специальной регистрации фирменного наименования, однако процедура такой регистрации пока не разработана и законом не предусмотрена. Поэтому, согласно ст. 8 Парижской конвенции 1883 г. (участником этой конвенции является и Россия) право на фирменное наименование охраняется во всех государствах - участниках Конвенции в силу самого факта его использования предприятием. Фактически это означает, что приоритет устанавливается в силу давности использования фирменного наименования. В гражданском обороте необходимо индивидуализировать не только юридическое лицо, но и его продукцию, товары и услуги. Для этой цели применяются производственные марки, товарные знаки, иные средства индивидуализации. Производственная марка - это словесный (описательный) способ индивидуализации товара, она в обязательном порядке помещается на самом товаре и его упаковке и обычно включает в себя фирменное наименование предприятия изготовителя и его адрес, название товара, ссылку на стандарты, которым должен соответствовать товар, иные данные.

Следует указать также на такие характеристики юридического лица как расчетный счет (иные счета), печати. Если говорить о печати, то, безусловно, ее также следует относить к средствам индивидуализации юридического лица. Интересно отметить, что в ГК фактически печать упоминается лишь однажды.

На практике достаточно часто возникает вопрос — что первично, подпись или печать? На наш взгляд следует однозначно ставить на первое место подпись руководителя предприятия, ведь печать лишь заверяет подлинность подписи должностного лица.

В хозяйственном обороте юридическое лицо достаточно часто участвует через свои филиалы и представительства. Причем, если первые получили широкое распространение, вторые встречаются редко, возможно в силу ограничений полномочий, которыми обладают представительства.

Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функцию представительства.

Представительства и филиалы:

-не являются юридическими лицами

-наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом положений

-их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности

-должны быть указанны в учредительных документах создавшего их юридического лица

7.ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Являясь весьма сложным правовым явлением, юридическое лицо может рассматриваться в самых различных аспектах, возникли различные классификации юридического лица. Две из них предусмотрены ст.50 и ст.48 ГК:

•по пели деятельности;

• по характеру прав участников на имущество юридического лица. Применений первого критерия позволяет, разделить юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации. Это происходит по их отношению к извлечению прибыли. Некоммерческие организации (некоммерческие юридические лица) отличаются от коммерческих тем, что извлечение прибыли не является для них основной целью деятельности, а полученная прибыль не распределяется между участниками (ст. 50).

К некоммерческим организациям относятся потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), финансируемые собственником учреждения, благотворительные и иные фонды. Эти организации, в отличие от коммерческих, могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, а сама предпринимательская деятельность должна соответствовать этим целям. Среди коммерческих организаций глава 4 кодекса называет следующие:

1.Хозяйственные товарищества, к которым относятся: а) полные товарищества; б) коммандитные товарищества (товарищества на вере).

2.Хозяйственные общества, к которым относятся:

а) общества с ограниченной ответственностью; б) общества с дополнительной ответственностью; в) акционерные общества.

3.Производственные кооперативы.

4.Государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Различный характер прав участников в отношении юридического лица (второй критерий) позволяет выделить несколько групп юридических лиц. Непосредственно основанием такого разделения является норма п.2 ст.48 ГК РФ, где говориться, что в связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. Следовательно, можно все юридические лица разбить на три группы. Первая - юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права. Сюда относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы. Вторая группа - юридические лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право. К этой группе относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также; финансируемые собственником учреждения. И, наконец, третью группу составляют юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют никаких имущественных прав. Сюда относятся религиозные общественные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации).

8. Создание, реорганизация, ликвидация юридических лиц.

Коммерческое юридическое лицо создаются, как правило, по решению учредителей (учредителя). Момент создания юридического лица в законе (ГК РФ) определен как момент его госрегистрации. С формальной стороны регистрация юридического лица означает, прежде всего, регистрацию его учредительных документов и внесенными записи в реестр юридических лиц.

Остановимся на учредительных документах коммерческих юридических лиц. Учредительные документы должны содержать следующие данные:

-наименование юридического лица;

-место его нахождения;

-порядок управления деятельностью юридического лица;

-предмет, цели деятельности (для некоммерческих организаций и

унитарных предприятий, а в случаях, предусмотренные законом - для других коммерческих организации);

-другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Кучредительным документам ГК РФ (ст. 52) и законы о конкретных юридических лицах относят, как правило, устав и учредительный договор. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует лишь на основании устава, утвержденного этим учредителем.

Таблица 2.1. Учредительные документы юридического лица

Реорганизация и ликвидация юридического лица. Реорганизация юридического лица может происходить в формах:

-слияния,

-присоединения,

-разделения,

-выделения,

-преобразования.

Согласно п. 1 ст.57 ГК реорганизация может быть осуществлена либо по решению его учредителей (участников), либо по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В определенных случаях, в порядке установленном законом (п. 2 ст.57 ГК), юридическое лицо может быть реорганизовано (в форме разделения или выделения) по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Юридическое лицо считается

реорганизованным (за исключением присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Особо следует остановиться на правопреемстве при реорганизации юридического лица. При реорганизации юридического лица путем слияния, присоединения, преобразования, права и обязанности переходят в соответствии с передаточным актом. При разделении или выделении права и обязанности переходят в соответствии с разделительным балансом. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц. Передаточный акт и разделительный баланс представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы.

Не предоставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п.2ст.59ГК).

Особое значение имеет вопрос о гарантиях прав кредиторов юридического лица при его реорганизации.

Во-первых, учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Во-вторых, в соответствии с п.2 ст.60 кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнении обязательства,

должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. В-третьих, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут

солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

При ликвидации юридического лица происходит фактическое прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства. Юридическое лицо может быть ликвидировано:

-по решению его учредителей (участников), либо органа юридического лица (в порядке и по причинам, указанным в п.2 ст. 61 ГК);

-по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо при иных грубых нарушениях;

-вследствие признания юридического лица банкротом (ст.65 ГК). Данное правило касается лишь юридических лиц, являющихся

коммерческими организациями, либо действующих в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда.

Если стоимость имущества такого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано лишь в соответствии со ст. 65 ГК (лишь путем объявления его банкротом) Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны:

-незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию, который вносит в государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

-назначить (по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц) ликвидационную комиссию;

-установить в соответствии с ст. 62, 63, 64 ГК порядок и сроки ликвидации юридического лица. С момента назначения ликвидационной комиссии от имени к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица.