диплом

ГЛАВА 1. ДОКУМЕНТИРОВАНИЕ ПРОЦЕССА РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕЧКОГО ЛИЦА.

В 21 веке одно из ключевых направлений предпринимательская деятельность, а большая часть рынка основана на малом бизнесе. Участие в предпринимательской деятельности подразумевает образование юридического лица или приобретение статуса Индивидуального предпринимателя.

Предпринимательская деятельность в соответствии с гражданским законодательством признается самостоятельная деятельность, осуществляемая на свой страх и риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Одним из способов законного ведения предпринимательской деятельности является регистрация юридического лица. Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации юридического лица состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129- ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и издаваемых в соответствии сними иных нормативно-правовых актов Российской Федерации.

В соответствии с п.1 ст. 51 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо подлежит государственной регистрации в установленном законом порядке в соответствии с ФЗ № 129¹. Согласно Федеральному Закону « О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.02.2001г. ФЗ № 129 под государственной регистрацией юридического лица понимаются акты уполномоченного органа исполнительной власти, осуществляемые по средствам внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц².

Под юридическим лицом в соответствии с п. 1 ст.48 гл. 4 ГК РФ признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, которое может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и неси гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.³

В ГК РФ юридические лица классифицируются по трем основным правовым формам:

1. юридические лица, в отношении которых их участники имеют        обязательственные права (хозяйственное товарищество и общество,        производственные и потребительские кооперативы).

2. юридические лица, на имущество которых их учредители (участники)        имеют право собственности (вещное право) (государственные и муниципальные предприятия)

3. юридические лица, в отношении которых их участники (учредители) не        могут иметь никаких имущественных прав (ни вещных, ни  обязательственных) (общественные и религиозные организации,  благотворительные и иные фонды, ассоциации, союзы)

Согласно гражданскому кодексу юридические лица можно разделить на два вида: коммерческие и некоммерческие организации. Под коммерческими организациями – понимаются организации преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности⁴. Под некоммерческими организациями - понимаются организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности⁵. Гражданским Кодексом РФ были предусмотрены следующие организационно-правовые формы юридического лица:

1. Хозяйственные товарищества (полные и на вере).

2. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, публичные и непубличные акционерные общества⁶.

3. Государственные и муниципальные предприятия.

4. Производственный кооператив.⁷

К некоммерческим организациям относятся:

1. Потребительские кооперативы

2. Общественные организации

3. Ассоциации (союзы)

4. Товарищества собственников

5. Казачьи общества

6. Общины коренных малочисленных народов Российской Федерации

7. Фонды

8. Автономные некоммерческие организации

9.  Религиозные организации

10.  Публично-правовые компании

11. Государственные учреждения, муниципальные учреждения и частные учреждения. ⁸

Под организационно-правовой формой понимается совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от других групп.

Для общего представления юридического лица стоит обозначить некоторые его признаки⁹:

1. Организационное единство.

2. Наличие цели образования.

3. Наличие обособленного имущества.

4. Способность быть участником гражданских взаимоотношений.

5. Наличие правоспособности и дееспособности.

Признаком юридического лица являются такие присущие ему признаки, каждое из которых необходим, а все вместе достаточны для того, чтобы организация могла признаваться субъектом права.¹⁰

Всем юридическим лицам присущ такой признак как правоспособность, этот признак регулируется ст. 49 ГК РФ.

Правоспособность и дееспособность юридического лица возникают в момент его государственной регистрации¹¹. Прекращаются они так же одновременно в момент ликвидации юридического лица ¹²

Правоспособность - обусловленная правом способность лица иметь субъективные права и обязанности, т. е. быть участником правоотношений.

Дееспособность - представляет собой способности юридического лица нести юридическую ответственность за совершаемые в процессе его функционирования нарушения.

Общее представление о дееспособности дается в понятии юридического лица, закрепленном в п. 1 ст. 48 ГК РФ, а понятие правоспособности нашло отражение в ст. 49 ГК РФ где сказано, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах и нести связанные с этой деятельностью обязанности. ¹³

ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА. ЕДИНЫЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ РЕЕСТР ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.

Государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченном в порядке, установленном КРФ и ФКЗ от 17.12.1997 № 2 ФКЗ. Этим единым уполномоченным органом является Федеральная Налоговая служба.

В итоге результатом государственной регистрации юридического лица является внесение информации в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц (ЕГРЮЛ). В соответствии с правилами ведения ЕНРЮЛ и предоставления сведений имеющихся в нем (Приложение № 3), утвержденным постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 № 438, под ЕГРЮЛ понимается федеральный информационный ресурс¹⁴, содержащий общие сведения о юридических лица, осуществляющих предпринимательскую деятельность на территории РФ.

ЕГРЮЛ создается, обновляется и ведется Федеральной Налоговой Службой РФ¹⁵. Реестр ведется в хронологическом порядке и содержит информацию о юридическом лице при его создании, реорганизации или ликвидации; информацию о регистрации изменений, вносимых в учредительные документы и документы, представляемые при регистрации.

При необходимости любой желающий может получить сведения о юридическом лице из ЕГРЮЛ в виде выписки в отделении налоговой уплатив государственную пошлину. Сведения, в форме выписки из ЕГРЮЛ (Приложение №___) также можно получить на сайте Федеральной налоговой службы РФ ( egrul.nalog.ru,) указав наименование юридического лица или ОГРН.

ЕГРЮЛ содержит следующие данные о юридическом лице¹⁶:

1. Полное и сокращенное наименование юридического лица на русском языке ( при наличии на языках народов РФ или иностранном языке).

2. Сведения об организационно-правовой форме.

3. Юридический адрес.

4. Способ образования юридического лица.

5. Сведения об учредителях.

6. Оригиналы или заверенные копии учредительных документов.

7. Дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы.

8. Способ прекращения деятельности.

9. Размер уставного капитала.

10. Данные лица, имеющего право действовать без доверенности от имени юридического лица.

11. Сведения о филиалах.

12. Сведения ИНН, ОГРН, КПП.

Полный перечень сведений, которые должны содержаться в ЕГРЮЛ, содержится в приложении к приказу Министерства Финансов от 05.12.2013г. № 115-н. (Приложение № ____)

СОЗДАНИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА.

Законодательно закреплено 3 способа сознания юридического лица в РФ. Абзац 2 п. 1 ст. 51 ГК устанавливает так называемый нормативно-явочный порядок образования юридического лица, который в свою очередь является одним из трех способов образования юридического лица. Особенностью данного способа регистрации юридическго лица, является то, что заявитель обращаясь в регистрирующий орган и предоставляя документы для регистрации юридического лица, не может получить отказ в регистрации юридического лица в виду нецелесообразности регистрации юридического лица, так как регистрирующий орган проверяет только соответствие учредительных документов требованиям установленным законодательством и после проведения проверки обязан зарегистрировать юридическое лицо.¹⁷

Помимо этого способа существуют еще 2 способа регистрации юридического лица: распорядительный способ создании, в таком порядке создаются государственные и муниципальные унитарные предприятия и разрешительный способ создания, для которого характерно получение разрешения на регистрацию в соответствующих органах, таким способом как правило создаются банки и страховые компании, так как для их создания необходимо разрешение Центрально Банка РФ.

Создание юридического лица начинается с принятия соответствующего решения, его как правило принимает учредитель или учредители, если их несколько. Учредителями юридического лица являются лица, основавшие юридическое лицо, участвующие в его образовании и принявшие на себя обязательства согласно учредительным документам. Ими определяются условия, и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управление деятельностью юридического лица и выход учредителей из его состава.

Учредителями юридического лица могут быть как граждане РФ, иностранные граждане и юридические лица зарегистрированные на территории РФ и за ее пределами. На законодательном уровне не определено понятие учредителя, но законодатель наделяет его рядом прав и обязанностей таких как: подписание, заключение и утверждение учредительных документов; формирование уставного капитала юридического лица; избрание его руководящих органов; совершение иных действий для регистрации и осуществления законной деятельности юридического лица.

Из перечисленного можно сделать вывод, что учредитель – субъект права, который совершает сделки и иные юридически значимые и фактические действия, направленные на создание юридического лица, а именно: принимает решение о создании нового субъекта права, принимает и утверждает учредительные документы, передает в собственность юридического лица часть своего имущества для формирования его уставного капитала.

С момента принятия учредителем решения необходимо выполнить ряд условий, определенных законом.

Решение о создании юридического лица в соответствии с п. б ст. 12 ФЗ № 129 может быть в форме протокола, договора или иного документа в соответствии с законом РФ. Перед государственной регистрацией юридического лица необходимо определиться с организационно-правовой формой и разработать проекты учредительных документов. Решение о создании юридического лица содержит в себе сведения об учредителях, само решение о создании юридического лица, сведения о размере уставного капитала, сведения об имуществе, сведения об утверждении устава и назначении директора. ДОБАВИТЬ ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРОТАКОЛА, РЕШЕНИЯ,

Учредительные документы юридического лица – официальные документы обладающие всеми необходимыми реквизитами, которые являются правовой основой для деятельности юридического лица и их участия в гражданских правоотношениях. Состав учредительных документов зависит от организационно-правовой формы организации.

Документ – зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать.¹⁸

Реквизит – обязательный элемент оформления официальных документов.

Официальный документ – документ, созданный юридическим или физическим лицом, оформленный и удостоверенный в установленном порядке.

Учредительные документы юридического лица должны содержать определенные законом условия для включения. Условия содержаться в абз. 1 п. 2 ст. 123 ГК РФ. Учредительные документы выполняют две очень важные функции: внешнюю- является по сути некой визитной карточкой организации, в них содержится информация об организации и ее деятельности и внутреннюю- регламентирует отношения между учредителями организации в процессе деятельности юридического лица.

В соответствии со ст. 52 ГК РФ юридическое лицо может действовать на основании устава, учредительного договора или положения.

Учредительный договор – гражданско-правовой договор регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. По учредительному договору учредители обязуются создать юридическое лицо, определить порядок совместной деятельности и т.д.

Согласно действующему законодательству на основании учредительного договора создаются полные и команданские товарищества¹⁹, общества с ограниченной ответственностью²⁰ и некоммерческие объединения юридических лиц²¹.

Учредительный договор заключается только в письменной форме и при наличии не менее чем двух учредителей. Учредительный договор является консесуальной, многосторонней, взаимной и возмездной сделкой и до момента государственной регистрации юридического лица учредительный договор обладает признаками фидуциарности.

Консесуальная сделка – сделка для совершения, которой достаточно соглашения сторон.

Фидуциарность – поручительство взять на себя обязательство по договору.

Учредительный договор вступает в силу с момента подписания, если иное не оговорено в договоре. Учредительный договор как правило бессрочен, но законодатель не запрещает заключать подобный договор на определенный срок. Учредительный договор должен содержать положения перечисленные в абз. 2 п.2 ст. 123 ГК РФ. Учредительный договор как правило состоит из следующих разделов:

1. Общие положения

2. Цель заключения настоящего договора.

3. Предмет деятельности.

4. Местонахождение.

5. Обязанности и права участников.

6. Порядок распределения прибыли.

7. Условия и порядок выхода участников из состава организации.

8. Порядок рассмотрения споров.

В соответствии со ст. 52 ГК РФ юридические лица за исключением хозяйственных товариществ действуют на основании устава, который утверждается учредителями²².

Устав - учредительный документ, в котором содержится все значимая информация о деятельности организации, определяющий права. Функции и структуру организации. Устав не заключается, а утверждается учредителями. Текст устава утверждается либо решением учредителя либо решением общего собрания учредителей в форме протокола, соответствующая запись делается и на его титульном листе.

Разработать устав юридического лица в соответствии со ст. 52 ГК РФ можно двумя способами:

1. Можно взять типовой устав, форма которого утверждена уполномоченными государственными органами в порядке установленном законом.

2. Написать устав самим, если не устраивают типовые варианты или организация будет заниматься специфическим видом деятельности.

Титульный лист должен содержать наименование вида документов и полное наименование юридического лица. В правом верхнем углу ставиться гриф утверждения, а внизу страницы указывается город и год оформления. В соответствии с ГОСТом Р 7.0.8-2013. Система стандартов по информации, библиотечному и издательскому делу. Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения, Гриф Утверждения проставляется в верхнем правом углу и состоит из слова УТВЕРЖДАЮ, наименования должностного лица и его подпись²³.

Обязательными для включения в устав являются сведения²⁴ на основании ст. 12 ФЗ № 14:

1. Название юридического лица.

2. Местоположение.

3. Срок действия ( как правило бессрочно).

4. Правовой статус и наличие филиалов.

5. Уставной капитал.

6. Порядок распределения прибыли.

7. Переход долей.

8. Органы управления и их полномочия.

9. Отчетность.

10. Контроль.

11. Порядок ликвидации.

ОСТАНОВИЛАСЬ ТУТ!!!!!

Регистрирующие органы предъявляют очень высокие требования к тексту учредительных документов, если они не соответствуют гражданскому законодательству, то это может послужить основанием для отказа в государственной регистрации. Обязательными требованиями является:

1. Текст учредительного документа должен быть отпечатан.

2. Листы чисты и неизмяты.

3. Текст должен быть без орфографических и грамматических ошибок.

4. Листы должны быть пронумерованы, начиная с титульного листа, прошиты нитками, концы которых связаны с обратной стороны и проклеены листком с указанием даты пошивки и количества листов.

При условии, что устав уже написан и утвержден учредителем, решение уже принято необходимо обратиться в регистрирующий орган. Как было уже оговорено выше, основу законодательства о государственной регистрации составляет ФЗ № 129, который предусматривает единый порядок регистрации юридического лица независимо от организационно-правовой формы и сферы деятельности. Он регулирует отношения, возникающие в вязи с государственной регистрацией юридического лица при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также вопросы, возникающие при ведении ЕГРЮЛ.

Глава 4 ФЗ №129 носит название «Государственная регистрация юридических лиц при их создании» - дополняет общие положения закона в части документов необходимых при регистрации. После решения всех дорегистрационных вопросов начинается этап государственной регистрации.

Согласно п. 1 ст. 13 ФЗ № 129 государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа в случае отсутствия такового исполнительного органа – по месту действия иного органа или лица имеющего право действовать без доверенности.

Подать документы для государственной регистрации нужно в соответствии со ст. 9 ФЗ № 129, в которой изложены основы порядка предоставления документов при государственной регистрации. В соответствии с ФЗ № 129 в регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложением, могут быть предоставлены непосредственно или направлены в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая единый портал предоставления государственных услуг.

Со всеми необходимыми документами необходимо обратиться в регистрирующий орган, перечень самих документов определен ст. ФЗ № 129:

1. Заявление о государственной регистрации юридического лица по форме установленной уполномоченным правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

Форма Р 11001 « Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании» утверждена постановлением Правительства РФ от 19.06.2002г. № 439.

В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законом требованиям к учредительным документам юридического лица, заявлением подтверждается, что сведения указанные в этих документах достоверны.

При заполнении формы Р 11001 нужно быть предельно внимательным и соблюдать все требования к правилам заполнения заявления. Это один из главных аспектов регистрации юридического лица.

Заявителями при государственной регистрации согласно п. 13 ст. 12 ФЗ № 12 могут быть руководитель постоянно действующего исполнительного органа или лицо имеющее право без доверенности действовать от имени юридического лица.

2. Решение о государственной регистрации юридического лица.

3. Учредительные документы юридического лица в 2-х экземплярах.

4. Квитанция об оплате государственной пошлины для регистрации юридического лица.

При подаче документов регистрирующий орган выдает заявителю расписку о принятии документов на государственную регистрацию, в которой содержится наименование документов, предоставленных для регистрации. Расписка содержит дату получения документов и заверена подписью должностного лица принимающего документы.

Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных документов. Регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия ФЗ или иным нормативно-правовым актам РФ форму представленных документов (помимо заявления) и содержащиеся в документах сведения.

В соответствии с п. 3 ст. 13 ФЗ № 129 государственная регистрация осуществляется в срок не более 5 рабочих дней со дня предоставления документов в регистрирующий орган.

По истечении этого срока, заявитель с распиской, выданной в день подачи документов может получить свидетельство о государственной регистрации юридического лица.

ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА.

Согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ  право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения такой лицензии (или с указанного в ней срока) и прекращается по истечении срока ее действия. На законодательном уровне лицензирование регулируется Федеральным Законом от 8 августа 2001 года № 129 –ФЗ « О лицензировании отдельных видов деятельности», областью которого является регулирование отношений, возникающих между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности в соответствии с перечнем²⁵ (Приложение №1). Статья 2 Федерального Закона от 8 августа 2001 года № 128 –ФЗ « О лицензировании отдельных видов деятельности» приводит ряд определений, которые необходимы для понятия и осмысления процесса получения лицензии на определенный вид деятельности.

В соответствии с Федеральным Законом от 8 августа 2001 года № 128 –ФЗ « О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю на бумажном носителе. В случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость предоставления документа, подтверждающего наличие лицензии, в форме электронного документа, такой документ выдается лицензирующим органом в форме электронного документа²⁶;

лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом²⁷;

лицензирование  - мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением действия лицензий в случае административного приостановления деятельности лицензиатов за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий, аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, ведением реестров лицензий, а также с предоставлением в установленном порядке заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о лицензировании²⁸;

лицензирующие органы - федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющие лицензирование в соответствии с настоящим Федеральным законом;

лицензиат - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие лицензию на осуществление конкретного вида деятельности;

соискатель лицензии - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, обратившиеся в лицензирующий орган с заявлением о предоставлении лицензии на осуществление конкретного вида деятельности²⁹;

 Следует особо обратить внимание на то, что лицензия выдается отдельно на каждый лицензируемый вид деятельности, и у предприятия должно быть столько лицензий, сколько лицензируемых видов деятельности оно осуществляет³⁰.

Постановлением правительства Российской Федерации от 26 января 2006 года был утвержден перечень органов государственной власти, осуществляющих лицензирование, и так к ним относятся:

1. Министерство Внутренних Дел РФ

2. Федеральная Миграционная Служба РФ

3. Министерство Чрезвычайных Ситуаций РФ

4. Ростехнадзор

5. Федеральная служба по техническому и экспортному контролю РФ

6. Федеральная служба безопасности РФ

7. Федеральная служба по надзоры с сфере защиты прав потребителей и благополучия человека РФ

8. Федеральная служба по надзору в сфере здравоохранения РФ

9. Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору

10. Министерство культуры РФ

11. Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций РФ

12. Министерство промышленной торговли РФ

13. Федеральное космическое агентство РФ

14. Министерство транспорта РФ

15. Федеральная служба по оборонному заказу РФ

16. Министерство регионального развития РФ

17. Росстандарт РФ

18. Министерство финансов РФ

19. Федеральная налоговая служба РФ

20. Федеральное агентство по управлению государственным имуществом РФ

21. Федеральная служба по финансовым рынкам РФ

22. Федеральное агентство по туризму РФ

Перечень, с определением областей лицензирования конкретного органа исполнительной власти приводится в приложении № 2.

Органы исполнительной власти, предоставляющие лицензию имеют право предоставлять лицензию на определенный вид деятельности, принимать решение о предоставлении лицензии о ее приостановлении или в отказе предоставить лицензию.

Для получения лицензии, соискатель имеет право подать заявление на получение лицензии (лично, электронно или почтовым отправлением) в соответствующий лицензирующий орган.

Заявление должно содержать:

1. Полное или сокращенное наименование юридического лица.

2. Организационно-правовую форму юридического лица.

3. Место нахождения юридического лица.

4. Указание места осуществления лицензируемой деятельности.

5. Государственный регистрационный номер о создании юридического лица и данные документа, подтверждающие регистрацию.

6. Индивидуальный номер налогоплательщика (ИНН).

7. Вид лицензируемой деятельности.

8. Квитанцию об уплате государственной пошлины³¹.