Курс по международному частному праву

по форме коллизионной привязки. По этому признаку определяют односторонние и двусторонние коллизионные нормы.

Односторонняя норма прямо указывает право страны, подлежащее применению. Привязкадвусторонней нормы не называетправо конкретного государства, а формулирует общий признак, используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления.

По форме выражения воли законодателя колли-

зионные нормы подразделяются:

1)на императивные;

2)диспозитивные;

3)альтернативные.

Императивные нормы — это нормы, которые со-

держат категорические предписания, касающиеся выборанормправа, икоторыенемогутбытьизменены по усмотрению сторон частного правоотношения.

Диспозитивные нормы — это нормы, которые,

устанавливая общие правила выбора норм права, оставляютсторонам возможностьотказаться отнего, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуютлишьпостольку, посколькустороны своим соглашением не договорились об ином правиле.

Альтернативные нормы — это нормы, которые предусматриваютнесколькоправилповыборунорм права для данного, т.е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения.

Иностранноеправо:

13установлениеегосодержания

Всовременных условиях после перехода нашего государства от, по существу, закрытого к открытому обществу, когда резко возрос объем гражданскоправовых отношений с иностранным элементом, когда не только суд, но и другие государственные органы должны применять иностранное право не только в силу действия принципа автономии воли сторон, но и в силу коллизионных норм, установленных законодательством или международным договором, вопрос об установлении содержания иностранного права из чисто теоретической категории стал переходить в проблему практического характера.

Перед судами, рассматривающими споры в области международного частного права, возникает

непростая проблема — установитьсодержание иностранного права.

Иностранное право подлежит применению не только в силу отсылки к нему коллизионных норм, но и в других случаях (определение статуса иностранного лица — стороны в процессе, полномочий представителя такого лица и др.).

Кроме того, иностранное право применяется не только третейскими судами, судами общей юрисдикции, арбитражными судами, но и другими государственными органами (нотариатом, загсом и т.д.).

Вст. 166 СК РФ говорится об установлении содержания норм иностранного права судом или загсами.

Согласно действующему в России законодательству суды применяют иностранное право в случаях, предусмотренных законом и международным договором.

ВГПК РФ установлено, что суд в соответствии с федеральным законом или международным договором РФ при разрешении дел применяет нормы иностранного права (п. 5 ст. 11). Далее развернутая формулировка применяется вАПК РФ. Согласно п. 5 ст. 13 АПК РФ арбитражный суд в соответствии с международным договором РФ, федеральным законом, соглашением сторон, заключенным в соответствии с ними, применяетнормы иностранного права. Включение в ч. 3 ГК РФ ст. 1191 «Установление содержания норм иностранного права» имеетприн-

ципиальное значение. В п. 1 данной статьи предус-

мотрено следующее: «При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм

всоответствии с их официальным толкованием, практикой применения идоктриной в соответствующем иностранном государстве».

Из этого положения ГК РФ, а также из ГПК РФ (п. 5 ст. 11) и АПК РФ (п. 5 ст. 13) следует, что судья обя-

зан применять в соответствующих случаях нормы иностранного права. Однако правило такого рода легче сформулировать в законе, чем применить на практике.

Всуде любой страны применение иностранного права связано с большими трудностями, поскольку судей нельзя обязать знать право другого государства.

Взаимность

14какодноизосновныхначал современногомеждународногоправа

Проблема взаимности непосредственно связана с такой объективностью современного мира, как взаимозависимость государств.

Наше государство неизменно выступает за укрепление экономических, научно-технических, культурных и иных связей с другими странами, если и они стоят за укрепление деловых связей с Россией. Обе стороныдолжны стремиться к развитиютаких связей на началах равноправия. Равноправие находит свое выражение и во взаимном признании государствами действия их законов. Без этого сотрудничество между странами невозможно.

Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридическиелица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве. Вводя оговорку о взаимности в международный договор, государство преследует цель обеспечить своиморганизациямигражданамзаграницейпользование определенными правами.

Обычно под взаимностью понимается взаимное предоставление государствами отдельных конкретныхправ и правомочий и взаимное предоставление национального режима и режима наибольшего благоприятствования.

В области международного частного права разли-

чаютдва вида взаимности:

1)материальную;

2)формальную.

Терминыэтичастоусловные. Онисостоятвследующем.

Под материальной взаимностью понимается

предоставление иностранным физическим и юридическим лицам тех же конкретных прав, которыми пользуются в данном иностранном государстве отечественные граждане и юридические лица. Материальная взаимность может применяться и в некоторыхдругих случаях.

При формальной взаимности иностранным физи-

ческим и юридическим лицам предоставляются те права, которыми пользуются отечественные граждане.

С одной стороны, в силу принципа формальной взаимности иностранным гражданам в другой стране могут предоставляться те права, которыми обладают отечественные граждане, в том числе и те права, которыми иностранные граждане не пользуются в своем государстве. С другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление таких прав не предусмотрено законодательством этого иностранного государства. Например, если в одной стране на всей ее территории иностранцам не предоставляется право частной собственности на землю сельскохозяйственного назначения или лесные угодья, то это не означает, что гражданин такого государства не будет пользоваться этими же правами в другом государстве, где подобныеограничениядляиностранцевнеустановлены.

Режимнаибольшего благоприятствования.

15Национальныйрежим. Оговоркаопубличномпорядке

Оговорка о публичном порядке относится к чис-

лу таких общих понятий международного частного права, при помощи которых может быть ограничено применение норм иностранного права, к которым отсылает коллизионная норма. Тем самым путем

применения этой оговорки ограничивается действие отечественной коллизионной нормы.

Подход такого рода проявился еще в Средние века, но своим развитием оговорка обязана Гражданскому кодексу Франции 1804 г., в ст. 6 которого было сформулировано правило о том, что «нельзя нарушатьчастными соглашениями законов, затрагивающих общественный порядок и добрые нравы». Под частными соглашениями понимались соглашения между лицами и имелся в виду сугубо внутренний публичный порядок. Публичный порядок стал в этом случае именоваться международным публичным порядком.

В российском законодательстве основное прави-

ло о публичном порядке содержится в Гражданском кодексе РФ, в ст. 1193. Приведем текст этой статьи: «Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительныхслучаяхне применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права».

Под публичным порядком РФ понимаются осно-

вы общественного строя российского государства. Оговорка о публичном порядке возможна лишь в тех отдельных случаях, когда применение иностранного закона могло бы породить результат, недопустимый с точки зрения российского правосознания.

Принципнациональногорежима следуетотнести к одному из основных начал международного частно-

го права. Под национальным режимом понимается

приравнивание иностранныхграждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц в том, что касается их прав и обязанностей, к отечественным гражданамиюридическимлицам. Посколькунаиностранных физических и юридических лиц распространяются те же права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физические и юридические лица, все они ставятся в равное положение. Принцип национального режима может быть установлен как во внутреннем законодательстве, так

ив международныхдоговорах.

Отнационального режима следуетотличатьрежим

наибольшего благоприятствования. На основании предоставления этого режима иностранные лица пользуются максимумом тех прав, которые предоставлены лицам другого государства, что и объясняет само выражение «наибольшее благоприятствование».

16 Автономияволи

Закон, избранный лицом, совершившим сделку

(«lex voluntatis»), означает применение права того государства, которое выберутсами стороны— участники частного правоотношения.

Отношение к этой формуле прикрепления в последние годы характеризуют:

1)расширение пределов обращения к началу автономии воли;

2)придание ему большей гибкости;

3)закрепление правила о выборе сторонами контрактаприменимогоправавуниверсальныхирегиональных международныхдоговорах;

4)применение этого правила как основного, ведущего в «связке» с системами коллизионных норм, имеющих субсидиарное значение;

5)ограничение автономии воли посредством «сверхимперативных норм».

Представляют интерес примеры обращения к началу автономии воли в области отношений, не являющихся для него традиционными:

1)п. 2 ст. 161 Семейного кодекса РФ (об избрании супругами, не имеющими общего гражданства или совместного места жительства, законодательства, подлежащего применению для определения их прав и обязанностей по брачномудоговору);

2)ст. 5 Гаагской конвенции о праве, применимом к наследованиюимуществаумерших, 1989 г. (обавтономии воли в отношениях по наследованию);

3)ст. 132 Законаомеждународномчастномправе Швейцарии (о праве сторон деликтного обязательства в любое время после совершения вредоносногодействиядоговоритьсяопримененииправасуда).

В немалой степени способствовало закрепление данногопринципавмеждународныхконвенцияхКодексе Бустаманте, Конвенции о праве, применимом к международной купле-продаже товаров, 1955 г., Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. (в силу не вступила), Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г. Положения ст. 3 Конвенции 1980 г., озаглавленной «Свобода выбора», в составе других правил Конвенции нашли отражение

взаконодательстве стран ЕС— ее участниц.

Российское законодательство исходит из главен-

ствующегозначенияволисторонпривыбореправопорядка, которому они намерены подчинить права и обязанности по сделке, — как внешнеэкономической, так и иной, не относящейся к внешнеэкономической.

17 Реторсии

Под реторсией в международном частном праве понимаются правомерные принудительныедействия государства, совершаемые в ответ на недружественный актдругого государства, поставившего в дискриминационные условия физических или юридических лица первого государства.

Целью применения реторсии является восста-

новление принципа взаимности по отношению к соответствующему государству. Поэтому меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекращаться

смомента восстановления прежнего положения.

Всоответствии с нормами международного права применение реторсии в отношении определенного иностранного государства не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

Часть3 ГКРФ содержитобщее правило по вопросу о реторсии, согласно которому Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194).

Возможность применения реторсии установлена рядом законодательных актов. Так, в соответствии

сГражданским процессуальным кодексом РФ Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских