Курс по коммерческому праву

можности участвовать в определении условий договора.

Попредварительномудоговорустороныобязуются заключитьвбудущемдоговоропередачеимущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор заключается в форме,

установленной для основного договора, а если формаосновногодоговоранеустановлена, товписьменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечетего ничтожность.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

Впредварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Договор в пользутретьеголица— договор, в кото-

ром стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанномуили не указанномув договоре третьемулицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

Должниквдоговоревправевыдвигатьпротивтребования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора.

Вслучае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Торги — традиционная, широко распространенная форма торговли, при которой заключению торговой сделки между продавцом и покупателем предшествуют переговоры в виде торга по поводу цены товара. В итоге продавцы и покупатели заключают торговые сделки между собой на условиях, которые представляются каждой из сторон выгодными, либо сделка оказывается несостоявшейся.

Различают два основных вида торгов: открытые

(публичные, гласные), которые проводятся гласно, в открытой форме, в присутствии участников торга; закрытые (негласные), к участию в которых допускается ограниченное число покупателей товара (государственного или иного заказа) или сами торги проводятся в отсутствие их прямых участников специальным тендерным комитетом (заказчиком, если продается заказ), который рассматривает письменные предложения покупателей.

Договор заключается слицом, выигравшим торги.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения.

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурсаобязанвозместитьприглашеннымимучастникам реальный ущерб независимо от того, в какой именносрокпосленаправленияизвещенияпоследовал отказ отторгов.

Участники торгов вносятзадаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведенииторгов. Еслиторги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается

всчет исполнения обязательств по заключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или кон-

курса протокол о результатахторгов, который имеет силудоговора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении отподписания протокола утрачиваетвнесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойномразмере, атакжевозместитьлицу, выигравшемуторги, убытки, причиненные участием вторгах,

вчасти, превышающей сумму задатка.

Торги, проведенные с нарушением правил, уста-

новленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Товарные биржи:

58 понятие, виды, операции

Товарная биржа — организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимыхвзаранееопределенномместеивопределенное время по установленным ею правилам.

Биржевая сделка — зарегистрированный биржей договор(соглашение), заключаемыйучастникамибиржевойторговливотношениибиржевоготоваравходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевыхсделок устанавливается биржей.

В ходе биржевыхторгов, организуемыхтоварной биржей, могут совершаться сделки купли-продажи биржевого товара, а также заключаться договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар.

Биржевая торговля может осуществляться на биржах только на основе лицензии, выдаваемой в установленном порядке федеральным органом исполнительной власти в области финансовыхрынков. Члены биржи: юридические или физические лица (за некоторым исключением, раздел 2 Закона РФ от 20.02.1992 №2383-I «Отоварныхбиржахи биржевой торговле»), которые участвуют в формировании уставногокапиталабиржилибовносятчленскиеили иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными документами.

Общее собрание членов биржи — высший орган управления биржей. Участники биржевой торговли:

члены биржи, постоянные и разовые посетители.

Биржевые сделки совершаются в ходе биржевых торгов через биржевых брокеров (служащих или представителей организаций— членов биржи и биржевыхпосредников, атакженезависимыхброкеров). Биржавцеляхобеспеченияисполнениязаключаемых на ней договоров, являющихся производными финансовымиинструментами, обязанаорганизовать расчетное обслуживание путем создания расчетных учреждений (клиринговых центров), создаваемых в установленном порядке, или заключения договора с банком или кредитным учреждением об организации расчетного (клирингового) обслуживания.

Государственный комиссар на бирже осуществляет непосредственный контроль за соблюдением биржей и биржевыми посредниками законодательства. Государственный комиссар не вправе принимать самостоятельные решения, обязательные к исполнению.

Вмешательство государственных органов, за ис-

ключением случаев нарушения законодательства, и органов местного самоуправления в деятельность бирж не допускается.

Федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, а также их должностные лица, деяния которых повлекли за собой неисполнение биржевых сделок и (или) нанесение ущерба сторонам сделки, несут полную ответственность и возмещают нанесенный ущерб в полном объеме, включая упущенную выгоду. Ущерб возмещается из соответствующих бюджетов.

Биржевой сделкой является зарегистрированный биржейдоговор(соглашение), заключаемыйучастниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации

иоформления биржевых сделок устанавливается биржей.

Сделка, заключенная на организованном внебиржевом рынке (NASDAQ, РТС), юридически не считается биржевой сделкой.

Биржа вправе применять санкции к участникам биржевойторговли, совершающимнебиржевыесделки на данной бирже.

Биржевые сделки не могут совершаться от имени

иза счет биржи.

Входе биржевых торгов, организуемых товарной биржей, могут совершаться сделки купли-продажи биржевого товара, а также заключаться договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар.

К договорам, являющимся производными финансовыми инструментами, заключаемым на биржевых торгах, применяются положения статьи 514 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», если это не противоречит существу отношений, возникающих из таких договоров.

Суть особенностей биржевых сделок: биржевые сделки не бывают односторонними, а во всех слу-

чаях имеют форму гражданско-правового договора (соглашения). Биржевой договор типовой разрабатывается самой товарной биржей. В нем заранее

изложено большинство условий. Остаются незаполненными всего несколько пунктов: имя (наименование) покупателя, количество проданного товара

иего цена.

Заключаются сделки только на биржевых собра-

нияхвходебиржевыхторгов. Биржевоесобрание— организованная встреча членов биржи, на которой выявляется спрос и предложение на биржевыетовары и заключаются сделки междуучастниками собрания непосредственно или через посредников.

Законодательная характеристика биржевых сделок позволяет свести их в две крупные группы.

Одну составляют сделки, которые совершаются с реальным товаром. Фигурирующий в них товар уже произведен, имеется в наличии и хранится в определенномместеилинаходится «в пути». Поэтомуимеется возможность исполнить такую сделку сразу после

еезаключения и по фиксированной в ней цене.

Кдругой группе относятся сделки, заключаемые при отсутствии реального товара. Подлежащий пе-

редачетовар еще не изготовлен или продавцупредстоит его приобрести удругихлиц.

Рынок ценныхбумаг: понятие,

60участники, правовое регулирование, виды ценныхбумаг, эмиссия

Рынок ценных бумаг, фондовый рынок — состав-

ная часть финансового рынка, на котором оборачиваются ценные бумаги.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, — бро-

кер.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, — дилер (только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также государственная корпорация, если для такой корпорации возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана).

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, — управляющий.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, — депозитарий (только юридическое лицо).

Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценныхбумаг, — держатели реестра (только юридические лица).

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговлинарынкеценныхбумаг,— организаторторгов-

ли на рынке ценных бумаг.

Существующие в современной мировой практике ценныебумагиделятсяна2 класса: основныеценные бумаги; производные ценные бумаги (деривативы).

Основные ценные бумаги — ценные бумаги, в ос-

нове которых лежат имущественные права на ка-

кой-либо актив, обычно на товар, деньги, капитал, имущество, различного рода ресурсы и др.: акция, облигация; вексель; банковские сертификаты; коносамент; чек; варрант; депозитный сертификат; сберегательный сертификат, закладная и др.

Производные ценные бумаги — бездокументар-

ная форма выражения имущественного права (обязательства), возникающего в связи с изменением цены лежащего в основе данной ценной бумаги биржевого актива: фьючерсные контракты (товарные, валютные, процентные, индексные и др.), свободно обращающиеся опционы и свопы.

Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг,

если иное не предусмотрено федеральными зако-

нами, включает следующие этапы:

принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске (дополнитель-

ном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг со-

провождается регистрацией их проспекта в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.

Правила коммерческойдеятельности: государственный контрольи защита

61отнеправомерныхдействий контролирующихорганов

Цели и задачи контролирующих органов установлены соответствующими нормативными правовыми актами.

Главный правовой документ в этой сфере— Феде-

ральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

Данным Федеральным закономустанавливаются:

1)порядок организации и проведения проверок юридическихлиц, индивидуальныхпредпринимателей органами, уполномоченными на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля;

2)порядок взаимодействия органов, уполномоченныхна осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля, при организации и проведении проверок;

3)права и обязанности органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля, их должностных лиц при проведении проверок;

4)права и обязанности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, меры по защите их прав и законных интересов.

Федеральный государственный контроль (над-

зор) — деятельность федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на осуществление