Гражданско-правовой договор. Ч.1. Учебное пособие

рассмотрение суда. Судебные решения по преддоговорным спорам не требуют никаких действий по принудительному исполнению и имеют правообразующее значение.

Заключение договора на торгах Общие правила об организации проведения торгов содержатся в

ГК (ст. 447, 448). Проведение торгов регулируются также Федеральным законом "Об ипотеке (залоге недвижимости)", Федеральным законом "О приватизации государственного и муниципального имущества" и другими.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Если законами и иными правовыми актами не определена конкретная форма торгов, ее выбор принадлежит организатору торгов.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. Отличие между ними состоит в том, что в открытом аукционе или конкурсе может участвовать любое лицо, а в закрытом участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Взависимости от формы торгов основное значение для определения лица, выигравшего торги, имеет: на аукционе - предложенная этим лицом цена, на конкурсе - предложенные им лучшие условия.

Согласно ст. 18 ФЗ «Об организованных торгах» договор на организованных торгах заключается на основании двух зарегистрированных разнонаправленных заявок, полное или частичное соответствие которых друг другу установлено и зафиксировано в реестре договоров организатором торговли в порядке, определенном правилами организованных торгов. При этом разнонаправленными заявками являются заявки, содержащие встречные по отношению друг к другу волеизъявления на заключение договора.

Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, договор считается заключенным на организованных торгах в момент фиксации организатором торговли соответствия разнонаправленных заявок друг другу путем внесения записи о заключении соответствующего договора в реестр договоров. При этом составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется, и простая письменная форма договора считается соблюденной.

ВРоссийской Федерации, помимо торгов, указанных выше, проводятся публичные торги, которые имеют свои особенности.

51

Под публичными торгами (ст.449.1 ГК РФ) понимаются торги, проводимые в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства, а также в иных случаях, установленных законом.

Правила, предусмотренные статьями 448 и 449 ГК РФ, применяются к публичным торгам, если иное не установлено настоящим Кодексом и процессуальным законодательством.

Организатором публичных торгов выступает лицо, уполномоченное в соответствии с законом или иным правовым актом отчуждать имущество в порядке исполнительного производства, а также государственный орган или орган местного самоуправления в случаях, установленных законом.

Должник, взыскатели и лица, имеющие права на имущество, продаваемое на публичных торгах, вправе на них присутствовать.

Извещение о проведении публичных торгов опубликовывается в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 448 настоящего Кодекса, а также размещается на сайте органа, осуществляющего исполнительное производство, либо в случае, если организатором публичных торгов выступает орган государственной власти или орган местного самоуправления, на сайте соответствующего органа.

Извещение должно содержать наряду со сведениями, указанными в п. 2 ст. 448 настоящего Кодекса, указание на собственника (правообладателя) имущества.

Впубличных торгах не могут участвовать должник, организации, на которые возложены оценка и реализация имущества должника, и работники указанных организаций, должностные лица органов государственной власти, органов местного самоуправления, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов, а также члены семей соответствующих физических лиц.

Впротоколе о результатах публичных торгов должны быть указаны все участники торгов, а также предложения о цене, которые они вносили.

Вслучае неуплаты победителем торгов покупной цены в установленный срок договор с ним считается незаключенным, а торги признаются несостоявшимися. Организатор торгов также вправе требовать возмещения причиненных ему убытков.

52

Обязательное заключение договора ГК РФ предусматривает достаточно большое количество случаев,

когда договор подлежит заключению в обязательном порядке, в частности в ст. 426 ГК РФ (при заключении публичного договора), ст. 429 ГК РФ (когда подписан предварительный договор), ст. 447 ГК РФ (при заключении договора на торгах) и др. В этих случаях правом на обращение в суд с иском о понуждении заключить договор, равно как и о возникших разногласиях, связанных с условиями договора, наделено лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, на которой лежит обязанность заключить договор.

В случае, если оферта направляется стороне, для которой заключение договора является обязательным, оферта должна быть рассмотрена в 30-дневный срок. Рассмотрение условий и подготовка ответа на предложение являются, в данном случае обязанностями стороны, получившей оферту. По результатам рассмотрения предложения возможны три варианте ответа:

1)полный и безоговорочный акцепт;

2)извещение об акцепте на иных условиях (направление стороне, предложившей заключить договор, подписанного экземпляра договора с протоколом разногласий), при этом спор о заключении договора на иных условиях может быть передан в суд в течение 30 дней со дня получения акцепта;

3)извещение об отказе от заключения договора.

Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, и на ее предложение имеется ответ другой стороны в виде протокола разногласий к условиям договора, направленный в течение 30 дней, сторона, направившая проект договора, должна рассмотреть возникшие разногласия в течение 30 дней. По результатам рассмотрения возможны два варианта действий:

1)принятие договора в редакции протокола разногласий и в этом случае договор будет считаться заключенным с момента получения этой стороной извещения о принятии договора в ее редакции;

2)сообщение стороне, заявившей о разногласиях к условиям договора, об отклонении (полностью или частично) протокола разногласий и в этом случае рассмотрение разногласий может быть осуществлено в судебном порядке.

53

Контрольные вопросы

1.Понятие оферты и ее виды.

2.В чем отличие публичной и твердой оферты?

3.Понятие безотзывной оферты.

4.Акцепт – понятие и сущность.

5.Какой порядок рассмотрения преддоговорного спора?

6.В каких случаях заключение договора является обязательным?

7.Чем отличаются торги в форме аукциона от торгов в форме конкурса?

ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА

После заключения договора нередко наступают разного рода обстоятельства, которые требуют пересмотра условий состоявшегося договора (его изменения) или даже прекращения его действия (расторжения). К таким обстоятельствам могут быть отнесены как поведение самих участников договора (нарушение его условий), так и всякого рода не зависящие от контрагентов события, влияющие на ход исполнения договора и выполнение его условий (например, принятие государственным органом запретительных актов, действие непреодолимой силы или экономические трудности исполнения).

Разумеется, заключенный договор может быть изменен или расторгнут по соглашению его участников, которые вправе определить и последствия пересмотра ранее состоявшегося договора. ГК лишь требует, чтобы соглашение об изменении или расторжении договора было совершено в той же форме, что и ранее заключенный договор (п. 1 ст. 452). Однако на практике такое соглашение сторон часто оказывается недостижимым, ибо изменение или расторжение договора - чаще всего одностороннее требование одного из контрагентов, с которым другая сторона не согласна.

По своему содержанию и правовым последствиям изменение и расторжение договора имеют практически важные различия. Однако им присущи также общие черты, и ГК объединяет регулирование этих двух институтов договорного права в рамках одной гл. 29 "Изменение и расторжение договора" (ст. 450 - 453). Дополнительные правила по этому вопросу содержатся в нормах ГК об отдельных до-

54

говорах, а также в законах, регламентирующих отдельные договоры. Изменение договора - это пересмотр ряда его условий при сохра-

нении измененного договора в силе. Расторжение договора - это полное прекращение ранее состоявшегося договора и всех вытекающих из него обязательств. Однако и для изменения, и для расторжения договора установлен единообразный порядок реализации – судебный (ст. 452 ГК), а также некоторые общие правовые последствия

(ст. 453 ГК).

От изменения и расторжения договора, регламентированных в главе 29 ГК, следует отличать другие близкие к ним институты договорного права, также влияющие на судьбу договора:

а) односторонний отказ от исполнения договора, если он допускается законом или условиями договора, является обычно мерой оперативного воздействия на другую сторону, например, при просрочке исполнения (п. 2 ст. 405 ГК) он не требует обращения в суд и осуществляется по одностороннему заявлению заинтересованной стороны при нарушении контрагентом договора, а в некоторых, например доверительных, договорах - по заявлению любого из участников (ст. 977, 958 ГК). Правовые последствия таких действий участника договора различны: наряду с изменением (прекращением) договора может также возникать обязанность возмещения убытков или проведения между контрагентами соответствующих расчетов. Правила по этому вопросу содержатся в нормах ГК об отдельных договорах;

б) случаи прекращения обязательств, указанные в гл. 26 ГК "Прекращение обязательств", также не требуют обращения в суд, но их правовые последствия более разнообразны и зависят от оснований прекращения договора. Иногда это только прекращение договора (при отступном - ст. 409, совпадении в одном лице должника и кредитора - ст. 413, прощении долга - ст. 415), в других ситуациях возможно возникновение между сторонами новых правоотношений (при новации - ст. 414 ГК) и, кроме того, предъявление требований, вытекающих из неосновательного обогащения (ст. 416 ГК).

Предусмотренные законом случаи одностороннего отказа от испол нения договора довольно многочисленны и ввиду их особенностей должны рассматриваться применительно к отдельным видам договоров. Порядок прекращения договора в силу наличия

55

общих оснований прекращения обязательств также имеет особенности.

Изменение и расторжение договора следует также отличать от частичной и полной недействительности заключенного договора. Различия между этими двумя внешне близкими институтами весьма существенны и состоят как в разных основаниях изменения (расторжения) и недействительности договора, так и в разных их последствиях.

Признание договора недействительным означает, что действие, совершенное в форме сделки, не влечет за собой правовых последствий, на достижение которых оно было направлено при ее заключении. Проще говоря, по основаниям, которые предусмотрены гражданским законодательством, стороны договора не приобретают в отношении друг друга прав и обязанностей, оговаривавшихся при заключении сделки. Все, полученное по сделке, должно быть возвращено. Ничтожная сделка (или признание договора ничтожным) – понятие более узкое, это вид недействительных сделок. Все недействительные договоры делятся на оспоримые и ничтожные. Оспоримая сделка признается таковой судом, а ничтожная - независимо от такого признания. Например, недействительность сделки, совершенной под влиянием заблуждения, признается судом.

То есть сторона, которая хочет применить последствия недействительности сделки, сначала должна доказать факт заключения договора под влиянием заблуждения. Сделка, не соответствующая закону и иным правовым актам, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна. Значит, для признания ее недействительной не надо обращаться в суд, так как она в силу закона недействительна с момента заключения.

Недействительность договора подчинена нормам о недействительнсти сделок, содержащихся в ст. 166 -181 ГК РФ.

Однако правила недействительности сделок не всегда применяются к договорам. В частности, согласно п. 1 ст. 431.1 положения ГК о недействительности сделок применяются к договорам в том случае, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров и указанной статьей. В силу п. 2 ст. 431.1 ГК РФ сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности,

56

ипри этом полностью или частично не исполнила свое обязательство, не вправе требовать признания договора недействительным, за исключением случаев признания договора недействительным по основаниям, предусмотренным ст. 173, 178 и 179 ГК РФ, а также если предоставленное другой стороной исполнение связано с заведомо недобросовестными действиями этой стороны.

Также в силу п. 2 ст. 431.1 ГК РФ сторона не сможет требовать признания договора, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, недействительным, если она приняла от своего контрагента исполнение по нему, но не исполнила полностью или частично свое обязательство. Однако это не касается случаев оспаривания договора по основаниям, предусмотренным ст. 173, 178

и179 ГК РФ, а также случаев, когда предоставленное контрагентом исполнение связано с заведомо недобросовестными действиями с его стороны. Представляется, что при исполнении заведомо неправомерных поручений, в особенности посягающих на публичные интересы или законные права и интересы третьих лиц, положения п. 2 ст. 431.1 ГК РФ не будут применяться, даже если исполнение принято. Пунктом 3 указанной статьи предусмотрено специальное правило для договора, являющегося оспоримой сделкой, исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности: стороны могут установить иные последствия недействительности. Для этого после признания договора недействительным сторонам необходимо заключить соответствующее соглашение. При этом оно не должно нарушать публичные интересы и затрагивать интересы третьих лиц.

Внемецком гражданском праве регулирование вопросов изменения и расторжения договоров осуществляется на основании Гражданского уложения Германии (BGB). Ст. 313 BGB регулирует случаи изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств (Störung der Geschäftsgrundlage). В со-

ответствии с данной нормой, если после заключения договора обстоятельства, которые стали основой для его заключения, существенно изменились и если стороны, зная об этом, не заключили бы договор или заключили бы его на других условиях, договор может быть изменен или расторгнут. Примечательно, что, подобно российскому законодательству, немецкий закон предоставляет судам значитель-

57

ную свободу в определении условий и последствий изменения договорных обязательств.

Во французском гражданском праве нормы о расторжении и изменении договоров закреплены в Гражданском кодексе Франции. Изменения, внесенные в 2016 году, привели к введению ст. 1195, которая регулирует случаи изменения договора вследствие непредвиденного изменения обстоятельств (imprévision). В соответствии с данной статьей, если изменение обстоятельств делает исполнение договора чрезвычайно обременительным для одной из сторон, она может обратиться в суд с требованием о пересмотре условий договора. Суд, в свою очередь, может предложить сторонам пересмотреть договор или, если соглашение не достигнуто, расторгнуть его. Этот подход перекликается с новыми положениями ст. 453 ГК РФ, которые также акцентируют внимание на судебном пересмотре условий договора.

Американское право, основанное на принципах общего права (common law), предлагает несколько иной подход к вопросам изменения и расторжения договоров. Принцип изменившихся обстоятельств

(doctrine of changed circumstances) и доктрина коммерческой непрак--

тичности (doctrine of commercial impracticability) позволяют суду вме-

шиваться в договорные отношения при наличии значительных изменений в обстоятельствах. Эти доктрины нашли отражение в Едином торговом кодексе США (Uniform Commercial Code, UCC), в частности в ст.2-615, которая регулирует освобождение от обязательств в связи с непредвиденными обстоятельствами. Американские суды, как

ироссийские, обладают полномочиями изменять условия дого-вора или расторгать его в случае существенных изменений в обстоятельствах, однако акцент делается на коммерческую непрактичность

иневозможность исполнения.

Помимо терминов «расторжение» и «прекращение» договоров, в зарубежном законодательстве применяется термин «аннулирование договора».

Термин «аннулирование договора» применяется в Принципах международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА в ред. 2004 года); Принципах европейского договорного права, Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (Венская конвенция) и др.

58

Внастоящее время термин «аннулирование договора» широко используется в законодательстве стран общего права и континентальной системы права, однако значение его отличается.

Вамериканском праве (страна общего права) под аннулированием договора понимается полное прекращение прав и обязанностей сторон при наличии взаимного согласия. При этом имеется в виду отказ обеих сторон от прав по договору и, следовательно, обоюдное освобождение от не исполненных, но подлежащих исполнению обязательств, что рассматривается в качестве своего рода встречного удовлетворения.

Во Франции (страна континентального права) аннулирование договора может расцениваться как:

а) способ прекращения обязательств сторон по их соглашению; б) мера воздействия на недобросовестную сторону; в) реализация стороной права одностороннего отказа от договора.

Так, в силу ст. 1184 ГК Франции кредитор при нарушении договора должником вправе аннулировать соглашение либо понудить должника выполнить договор.

Контрольные вопросы

1.В каких случаях договор прекращает свое действие?

2.Чем отличается прекращение договора от расторжения?

3.В каких случаях возможно изменение договора?

ПОСЛЕДСТВИЯ РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА

В результате расторжения договора прекращается обязанность должника в будущем совершать действия, которые являются предметом договора (например, отгружать товары по договору поставки, выполнять работы по договору подряда, выдавать денежные средства по договору кредита и т.п.), и потому после расторжения договора кредитор не вправе требовать от должника исполнения соответствующих обязанностей в натуре.

Неустойка, установленная на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения указанной обязанности, начисляется до даты расторжения договора.

При этом договор, предмет которого является делимым или ис-

59

полнение которого является длящимся (например, аренда, энергоснабжение, поставка товара партиями и т.п.), может быть расторгнут по инициативе стороны, обязательства перед которой были нарушены, или по соглашению сторон с указанными последствиями не только полностью, но и в части (например, в части прекращения просроченных и/или будущих поставок определенных партий товара или пользования имуществом в определенные периоды времени и т.п.). В оставшейся части обязательства сторон договора сохраняют силу.

Условия договора, которые в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору; условие о рассмотрении споров по договору в третейском суде, о применимом праве и т.п.) либо имеют своей целью регулирование отношений сторон в период после расторжения (например, об условиях возврата предмета аренды после расторжения договора, о порядке возврата уплаченного аванса и т.п.), сохраняют свое действие и после расторжения договора; иное может быть установлено соглашением сторон.

Если должник исполнил свое обязательство лишь частично, кредитор в силу п. 2 ст. 328 ГК РФ вправе отказаться от договора в соразмерной части, если предмет обязательств сторон делим (например, оплата и поставка товаров). В этом случае обязательство должника и встречное обязательство кредитора прекращаются в соразмерных частях (пропорциональное расторжение). При этом кредитор, столкнувшийся с частичным неисполнением должником своих обязательств, вправе отказаться от договора в целом, если данное нарушение является существенным и расторжение договора в целом будет соответствовать требованиям добросовестности, разумности и справедливости.

Договор не действует с момента расторжения, т.е. каждая из сторон договора утрачивает обязанность совершать какие-либо действия по его исполнению, а ее контрагент не может понудить ее к этому.

При этом договор может быть расторгнут и в части, если речь идет о делимости предмета договора (например, поставка товара частями), о длящемся характере исполнения договора (например, аренда). В части, не затронутой расторжением договора, обязательства сторон будут действовать, если обратное не указано в

60