Гражданско-правовой договор. Ч.1. Учебное пособие

определении своих прав и обязанностей. Удобная конструкция смешанных договоров позволяет существенно сократить временные затраты на оформление и исполнение обязательств по нему.

Смешанный договор - это гражданско-правовая сделка, в которой содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, а также и элементы непоименованных договоров. В любом случае хотя бы один из элементов должен быть поименован в законодательстве. Договор, состоящий только из непоименованных элементов, не считается смешанным.

Наиболее распространенные виды смешанных договоров – поставки и подряда, поставки и услуг, подряда и услуг, аренды и продажи. Встречаются смешанные договоры с элементами трех или более видов договоров.

Согласно ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон применяются (в соответствующих частях) правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Различные элементы смешанного договора объединены главной целью. В соответствии со ст.402 ГК РФ в смешанном договоре должны быть определены существенные условия, которые названы в законодательстве, необходимые или обязательные для каждого вида договора, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Например, стороны заключили договор, согласно которому одна сторона передает в собственность другой стороне за плату оборудование с обязательствами по установке (монтажу) данного оборудования и обучению персонала другой стороны его эксплуатации. В таком случае данный договор содержит в себе элементы договоров купли-продажи, подряда и возмездного оказания услуг, и, следовательно, в нем должно быть указано наименование оборудования и его количество, срок передачи, начало и окончание монтажа оборудования, стоимость монтажа оборудования, вид и предмет обучения персонала, срок обучения.

В законе указано, что применение норм права к договору смешанного вида зависит от его существа (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Суть договора проявляется в том, как связаны между собой его элементы и как они соотносятся с общей целью сделки. Отдельные элементы могут обладать взаимной связью, обусловленной общей целью сдел-

41

ки. Реализация прав и исполнение обязательств по одной группе условий соглашения могут зависеть от осуществления прав и обязанностей по другой группе условий. В этом случае к одному из элементов применяют соответствующие нормы не автономно и с учетом сути договора. Юридические последствия наступают для договора в целом.

Контрольные вопросы

1.Понятие непоименованного договора.

2.С какого момента консенсуальные и реальные договоры вступают в силу?

3.Могут ли коммерческие организации заключать безвозмездные договоры?

4.Чем отличается предварительный договор от рамочного договора и опционного договора?

5.Какие основные признаки абонентского договора?

6.В чем отличие имущественного договора от организационного договора?

7.В чем отличие опциона от опционного договора?

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

Всоответствии с ГК договор заключается посредством направления одной из его сторон предложения заключить договор (оферты) и принятия предложения (акцепта) другой стороной. Таким образом, согласие на заключение договора должно быть выражено каждой из сторон. Это две необходимые стадии заключения договора. При заключении договора между "присутствующими сторонами" они, как правило, совпадают во времени. Порядок и сроки направления оферты и акцепта установлены ГК, прежде всего, для заключения договора между "отсутствующими сторонами".

Внекоторых случаях оферте могут предшествовать направление заявки, переговоры сторон, обмен письмами по поводу возможных условий договора (например, по договорам поставки индивидуального оборудования, строительного подряда). Такую стадию, предшествующую оферте, обычно называют преддоговорными контактами.

42

В случае направления акцепта с возражениями возникает потребность согласования спорных условий, т.е. устранения разногласий. Согласование разногласий, возникающих при заключении договора, также можно рассматривать как стадию заключения договора.

Оферта должна отвечать требованиям, предусмотренным ст. 435 ГК. Предложение заключить договор признается офертой, если оно:

а) направлено конкретному лицу (одному или нескольким); б) содержит как минимум все те условия, которые признаются для

данного вида договора существенными; в) выражает намерение заключить договор.

Офертой может служить проект договора, письмо или любой иной документ, направленный с использованием способов связи, перечисленных в п. 2 ст. 434 ГК. Направление оферты возможно любой стороной договора. В деловом обороте принято направление заказов. Если заказ содержит существенные условия договора или предложение направить проект договора на этих условиях, он является офертой.

Существенные (обязательные) условия того или иного договора составляют минимум предлагаемых офертой условий. Оферта, особенно в форме проекта договора, заключаемого в виде одного документа, подписанного сторонами, может содержать любое количество условий. При этом пункты договора, воспроизводящие диспозитивные нормы ГК, имеют лишь информационный характер.

ГК РФ закрепляет принцип безотзывности оферты. Она вступает в силу с момента ее получения адресатом. С этого момента до истечения срока для ее акцепта оферент не вправе отозвать оферту, т.е. он связан своим предложением. Нарушение данного правила может повлечь возникновение обязанности возместить убытки, понесенные другой стороной в связи с отзывом оферты. Вместе с тем за оферентом сохраняется право отменить оферту до вступления ее в силу. В соответствии со ст. 435 ГК, если извещение об отмене оферты поступило к адресату ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной.

Оферта утрачивает силу при получении оферентом извещения об отклонении предложения заключить договор либо акцепта на иных условиях, а также при получении акцепта по истечении срока для акцепта.

43

На практике различают следующие виды оферт.

1.Публичная оферта.

2.Свободная оферта.

3.Твёрдая оферта.

4.Безотзывная оферта.

1.Публичная оферта – это оферта, которая адресована большому, принципиально не ограниченному кругу лиц. Например, магазин предлагает купить любой товар по определенной цене любому человеку – вне зависимости от его возраста, гражданства и т.п.

Публичная оферта характеризуется несколькими признаками:

а) чаще всего предложение формулируется устно, а покупатель не должен подписывать дополнительные документы, чтобы принять оферту: например, покупатель просто платит за товар и взамен получает чек; б) покупателем выступает любое лицо;

в) публичная оферта – это самая распространенная форма рекламы в сети, на телевидении, в каталогах и в обычных магазинах.

Сэтой точки зрения любое рекламное предложение может быть одного из двух типов.

1.Как оферта – т.е. с гарантией действия предложенных условий до конкретной даты.

2.Не являющееся офертой – без каких-либо гарантий

(классическая рекламная акция).

На принципе публичной оферты построена дилерская деятельность на рынке ценных бумаг. Когда участник рынка выставляет на бирже или на внебиржевом рынке котировки – предложение купить или продать определенное количество, например, акций, это является офертой. Направляя встречную заявку, другой участник ее акцептует, и сделка считается заключенной. По такому же принципу действуют валютный рынок Forex, а также котировки банков на драгоценные металлы. На этом же принципе осуществляется розничная торговля.

Таким образом, публичная оферта – это адресованное неопределённому кругу лиц и содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля оферента заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовётся.

44

Лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта публичной оферты (например, приславшее заявку на соответствующие товары), вправе требовать от оферента исполнения договорных обязательств.

2.Свободная оферта. Такое предложение очень часто встречается

втех случаях, когда фирма выходит на новый для нее рынок (или в новый регион присутствия). Желая изучить возможный потребительский спрос, компания присылает оферту конкретным адресатам. Любой из них может приобрести товар или купить услугу, и продавец обязан выполнить свое обещание. По количеству откликов продавец судит о возможностях рынка.

В отличие от публичной оферты свободная оферта адресуется конкретным фирмам или частным лицам, а не безграничному кругу покупателей. Таким образом, свободная оферта делается (предлагается) нескольким покупателям и используется продавцом для предварительного изучения рынка.

3.Твердая оферта совершается от одного продавца (частного гражданина или юридического лица) одному покупателю, т. е. круг лиц четко определен и состоит из одного адресата, которым также может выступить физическое или юридическое лицо.

Подобный вид соглашения называется твердым, поскольку выполняется ряд конкретных условий:

-в оферте указывается конкретный товар или услуга;

-срок действия предложения всегда оговаривается заранее;

-если покупатель дал согласие, то сделка считается автоматически совершенной – т.е. договор купли-продажи уже не подписывается.

Таким образом, твердая оферта делается (предлагается) продавцом одному возможному потенциальному покупателю с указанием срока, в течение которого продавец связан обязательством продажи.

Сделка считается совершённой, если за этот срок последует акцепт (согласие) покупателя.

4.Безотзывная оферта. Во многих случаях оферент может отозвать свое предложение ровно до тех пор, пока покупатель не принял его. То есть до момента совершения покупки продавец может изменить условия своего предложения. Однако в некоторых случаях документ сразу содержит указание на то, что подобная возможность не

45

предоставляется, и предложение будет действовать безотзывно. Чаще всего безотзывная оферта реализуется при взаимодействии

фирм и индивидуальных предпринимателей. Например, предложение посредством безотзывной оферты приобрести долю в уставном капитале хозяйственного общества третьим лицам. Также безотзывная оферта часто используется компаниями-эмитентами в предложениях по выкупу или погашению ценных бумаг в отношении своих акционеров. Таким образом, безотзывная оферта подразумевает заключение договора оферентом на объявленных условиях со всеми желающими без возможности отмены ранее сделанного предложения, то есть его отзыва.

Согласно ст. 437 ГК РФ реклама и подобные ей предложения не являются публичной офертой. Она не содержит обычно определенных условий для того, чтобы сделка была заключена. У нее несколько другая цель – представить свой товар в более выгодном свете, чем у конкурентов.

То же самое можно сказать и о различных предложениях на сайтах. Информация на сайте также не является публичной офертой, так как зачастую на сайтах не указываются конкретные условия, например, касающиеся стоимости продукции, сроков передачи товара и т.д., даются лишь общее описание товара и его характеристики с призывом к клиенту прийти в магазин и заключить реальную сделку. В определенных случаях такие предложения могут рассматриваться как предложения сделать оферту, но какой-либо обязанности для сторон не порождают.

Акцепт (лат. acceptus — «принятый») — письменное согласие лица, которому адресована оферта. Применительно к договорным отношениям термин означает, что сторона, получившая предложение (оферту) заключить договор, принимает условия, предложенные другой стороной.

К акцепту оферты, т.е. согласию заключить договор, предъявляются следующие требования:

а) он должен быть безоговорочным, т.е. выражать полное согласие с офертой;

б) акцепт, как правило, должен быть выражен в активной форме. Например, акцептом признается возвращение подписанного проекта договора без разногласий.

46

Ответ на оферту в письменной форме, содержащий дополнения или изменения условий оферты, признается отклонением оферты и так же, как акцепт с иными существенными условиями, рассматривается в качестве новой (встречной) оферты.

Статья 438 ГК, как правило, не допускает акцепт в форме молчания. Вместе с тем правовые последствия молчания лица, которому направлена оферта, могут быть предусмотрены в договоре. Например, в долгосрочном (рамочном) договоре может быть предусмотрено, что заказ, направленный с соблюдением условий договора, считается принятым, если в обусловленный в нем срок сторона, получившая заказ, не сообщит об отказе от его принятия. Согласие с офертой может выражаться также в таком поведении ее адресата, когда он совершает определенные действия (отгружает товар, оплачивает счет, выполняет работу, предоставляет услугу и т.п.). При этом действия должны быть совершены в срок, установленный для акцепта, и из них должно прямо вытекать принятие оферты. Такие действия называются конклюдентными. Они не признаются акцептом лишь в случае, если иная форма акцепта предусмотрена в законе или в самой оферте. При отсутствии соответствующих правил в ГК или ином законе адресат оферты свободен в выборе формы акцепта. Уведомление об акцепте может быть направлено любым из средств связи, упомянутых в ст. 434 ГК, независимо от того, какими средствами связи была сообщена оферта.

Статья 433 ГК закрепила "принцип получения акцепта", т.е. акцепт вступает в силу в момент поступления к оференту, а не в момент направления акцепта оференту.

Лицу, получившему оферту, предоставлено право отказаться от направленного акцепта, но лишь при условии, если извещение об отмене акцепта поступило к оференту ранее акцепта или одновременно с ним. В этом случае акцепт согласно ст. 439 ГК считается неполученным.

В момент получения акцепта оферентом договор признается заключенным. Поэтому лицо, которое, хотя и дало согласие на заключение договора, но решило от него отказаться, теряет такую возможность после получения оферентом акцепта и может лишь ставить вопрос о расторжении договора. С получением акцепта связан момент заключения договора, поэтому определение срока для акцепта при-

47

обретает важное значение. При этом возможны три ситуации.

Срок для акцепта может указать лицо, сделавшее предложение заключить договор. Акцепт в этом случае должен быть направлен с таким расчетом, чтобы он был получен оферентом в пределах установленного срока. Время пересылки почтой, телеграфом включается в срок для получения.

Если в оферте, направленной в письменной форме, срок не определен, то в соответствии со ст. 441 ГК применяется срок, установленный законом или иными правовыми актами. Так, ст. 445 ГК устанавливает тридцатидневный срок для акцепта оферты лицом, для которого заключение договора является обязательным. Статьи 528 и 529 ГК также устанавливают тридцатидневный срок для возвращения государственного контракта (договора поставки), т.е. для акцепта оферты, направленной в виде проекта государственного контракта или договора. Акцепт и в этом случае должен быть направлен с таким расчетом, чтобы он был получен в установленный тридцатидневный срок.

И, наконец, если срок для акцепта не установлен ни офертой, ни законом или иным нормативным актом, действует правило, установленное ст. 441 ГК. Согласно этой норме акцепт должен быть получен в течение нормально необходимого для этого времени.

Нормально необходимое время определяется сторонами, а в случае спора - судом, для каждого конкретного договора с учетом расстояния от места нахождения (места жительства) лица, направлявшего акцепт, до места нахождения (места жительства) оферента, способа направления акцепта, времени, необходимого для рассмотрения предложения и др.

В п. 2 ст. 441 ГК предусмотрен срок для акцепта при оферте, сделанной устно. Акцепт в этом случае должен быть дан немедленно, и в момент его сообщения договор считается заключенным, в том числе и при акцепте в форме действий, свидетельствующих о принятии оферты (например, оплата стоимости товара в магазине).

Законодатель предусмотрел (ст.442 ГК РФ) последствия и для случаев, когда акцепт получен с опозданием. Договор считается заключенным, если извещение об акцепте было направлено своевременно, а оферент, получив акцепт, немедленно не уведомил акцептанта о получении акцепта с опозданием. Однако оферент, получивший акцепт

48

сопозданием, не лишен права уведомить лицо, направившее акцепт, об опоздании. Немедленное уведомление ведет к тому, что акцепт, полученный с опозданием, не влечет правовых последствий. Такое уведомление равноценно сообщению об утрате офертой силы.

Противоположное правило предусмотрено на случай несвоевременного направления акцепта. Договор в этом случае считается заключенным лишь при условии прямо выраженного оферентом согласия принять акцепт, полученный с опозданием, т.е. при сообщении в письменной форме о согласии принять запоздавший акцепт.

Статья 433 ГК связывает момент, в который договор признается заключенным, с окончанием процесса оформления договора, т.е. с получением акцепта лицом, направившим оферту.

Это общее правило, характерное для консенсуальных договоров, имеет ряд исключений.

Первое относится к реальным договорам. Для признания реального договора заключенным нужна передача вещи. Например, договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (ст. 807 ГК).

Второе исключение установлено для договоров, подлежащих государственной регистрации. Такие договоры считаются заключенными

смомента государственной регистрации. Государственной регистрации подлежат договоры продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры (ст. 558 ГК), продажи предприятия (ст. 560 ГК), мены жилого дома, квартиры (ст. 567 ГК), дарения недвижимого имущества (ст. 574 ГК), аренды недвижимого имущества на срок не менее года (ст. 609, 651, 658 ГК), передачи недвижимого имущества в доверительное управление (ст. 1017 ГК), залога недвижимости (ипотеки) (ст. 339 ГК). Моментом государственной регистрации признается дата включения в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Третье исключение обусловлено тем, что в законодательстве имеют место и специальные правила о моменте заключения договора. Так, в соответствии с п. 1 ст. 540 ГК моментом заключения договора энергоснабжения для бытового потребления считается момент первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

Место заключения договора может быть определено сторонами в

49

самом договоре. Если же оно не оговорено в договоре, то ст. 444 ГК связывает его с местом жительства гражданина (ст. 16 ГК) или местом нахождения юридического лица (ст. 39 ГК РФ), направивших оферту. Норма статьи 444 ГК является диспозитивной, то есть она применяется только в том случае, если в договоре не указано место его заключения.

Определение места заключения договора имеет особенное значение при заключении внешнеэкономических договоров. В этих случаях закон обычно устанавливает, что форма сделки подчиняется праву места ее совершения, а права и обязанности сторон определяются по праву места совершения сделки, если иное не оговорено соглашением сторон.

Преддоговорные споры В случаях, предусмотренных в пп. 2 и 3 ст. 399 ГК РФ, а также

если разногласия, возникшие при заключении договора, были по соглашению сторон переданы на рассмотрение суда, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

По общему правилу разногласия, возникшие при заключении договора, разрешаются самими сторонами и на рассмотрение суда не передаются. Если стороны не смогут преодолеть разногласия, договор считается незаключенным и отношения между сторонами прекращаются. Есть только два исключения из этого правила:

а) когда заключение договора является обязательным для стороны, отказывающейся заключить договор;

б) когда есть соглашение сторон о передаче разногласий на рассмотрение суда (государственного или третейского). Такое соглашение на практике называется арбитражной оговоркой. В случае рассмотрения разногласий судом условия договора, по которым стороны не договорились, определяются судом. Данному решению стороны обязаны подчиниться.

Кроме того, ст. 528 и 529 ГК предусматривают при уклонении обязанной стороны от заключения договора возможность ее понуждения к заключению договора по решению суда. При наличии обязанности одной из сторон заключить договор второй стороне предоставлено право передать неурегулированные разногласия на

50