1.2. Субъекты брачного договора

После появления в российском семейном праве данной договорной конструкции можно с уверенностью сказать, что брачный договор прижился на российской почве. В то же время именно вокруг брачного договора ведутся наиболее горячие дискуссии, которые касаются практически всех аспектов его правового регулирования: содержания, порядка заключения, изменения, признания недействительным и т.д.

Существуют проблемы, связанные с субъектным составом брачного договора. Первая из них касается определения круга лица, имеющих право заключать брачный договор. Вторая связана с вопросом возможности использования при заключении брачного договора института представительства - как законного, так и договорного.

Итак, в соответствии со ст. 40 СК РФ брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. Таким образом, право заключить брачный договор законодатель предоставил супругам, а также будущим супругам. Сомнений в том, кого относить к категории супругов, нет: это лица, зарегистрировавшие брак в органах ЗАГС. А вот споры вокруг понятия «лицо, вступающие в брак», не утихают с момента принятия СК РФ.

В учебной и научной литературе уделяется неоправданно много внимания обсуждению вопроса о том, кого можно считать «лицами, вступающими в брак». Толкования этого термина привели к появлению двух противоположных точек зрения. Первая сводится к тому, что под «лицами, вступающими в брак», надо понимать лиц, уже подавших заявление в органы ЗАГС. Такой точки зрения придерживаются, в частности,  Н.Е. Сосипатрова и А.Н. Чашин. [25, 29] Авторы другой точки зрения полагают, что толковать норму ст. 40 нужно шире: под этими лицами понимаются любые  мужчина и женщина, которые не состоят между собой в браке.

Таким образом, приходится констатировать, что российский законодатель действительно не совсем четко идентифицировал вторую категорию лиц, которые могут быть субъектами брачного договора.

Причины, по которым лица предваряют вступление в брак заключением брачного договора, могут быть самыми разными. Возможно, кто-то решится на подачу заявления о регистрации брака только после получения определенных имущественных гарантий, которые найдут воплощение в брачном договоре; кто-то не имеет возможности заключить брак с лицом, с которым заключает брачный договор, поскольку еще не расторгнут предыдущий брак и существуют определенные сложности с его расторжением. Специалисты, считающие, что заключать брачный договор могут только лица, подавшие заявление в органы ЗАГС, полагают, что «иной подход к этому вопросу предполагал бы возможность заключения брачного договора между любыми разнополыми лицами, что вряд ли согласуется с намерениями законодателя, установившего в ст. 40 СК РФ специальный субъектный состав сторон брачного договора». [25] Тем не менее, по мысли законодателя, права и обязанности у сторон брачного договора возникнут лишь с момента регистрации брака, а вот заключить его могут как супруги, так и лица, пока в браке не состоящие. Факт подачи ими заявления в органы ЗАГС юридического значения для заключения брачного договора не имеет.

Итак, на сегодняшний день нотариус, к которому обращаются лица, желающие удостоверить брачный договор, может отказать в его удостоверении только в следующих случаях. Во-первых, если у нотариуса есть сомнения в добровольности заключения брачного договора. Во-вторых, если какое-либо из условий брачного договора противоречит требованиям закона. И, наконец, если обратившиеся к нотариусу лица не являются лицами разного пола, поскольку по законодательству РФ в брак могут вступить только лица разного пола — мужчина и женщина.

Не меньшее количество споров вызывает и вопрос о возможности применения при заключении брачного договора института представительства. Как известно, к представительству при заключении договора прибегают в случаях, когда сам субъект гражданского права в силу каких-либо причин не может лично осуществить свое право на заключение договора. К таким причинам, во-первых, относится отсутствие у лица полной дееспособности в случае несовершеннолетия лица, а также ограничения дееспособности или признания лица недееспособным в судебном порядке. Указанные лица участвуют в гражданском обороте с помощью своих законных представителей - опекунов или попечителей. Вторая группа причин связана с невозможностью лица лично присутствовать при заключении договора. В таком случае субъекты гражданского права прибегают к договорному представительству.

Однако в связи с тем, что при заключении договора чрезвычайно важно выяснить истинное намерение стороны будущего договора, в законодательстве установлены некоторые ограничения при использовании института представительства. Одно из них содержится в п. 4 ст. 182 ГК РФ, в соответствии с которым не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично. Критериев, по которым та или иная сделка может быть отнесена к категории «личных по своему характеру» ГК РФ не называет. Традиционно в научной литературе к ним относят завещание, заключение брака, выдачу доверенности и т.д. [27] Вокруг вопроса об отнесении брачного договора к такого рода сделкам в литературе развернулась широкая дискуссия.

        Справедливо считать, что брачный договор относится к сделкам, которые по своему характеру могут быть совершены только лично. Связано это с семейно-правовой спецификой этого договора. Во-первых, так же, как и брак, брачный договор рассчитан на длительный период действия. Во-вторых, конструкция брачного договора допускает включение в состав общей совместной собственности личного имущества каждого из супругов, как добрачного, так и получаемого в период брака по безвозмездным сделкам. Наконец, в соответствии с п. 2 ст. 42 СК РФ возникновение и прекращение прав и обязанностей, предусмотренных брачным договором, может ставиться в зависимость от наступления или ненаступления определенных условий. В качестве таких условий чаще всего называют рождение ребенка,  достойное (или, напротив, недостойное) поведение в семье и т.д. Нотариус, удостоверяя брачный договор, обязан проинформировать стороны об их правах и обязанностях и убедиться в том, что заключающие его лица отдают отчет в том, что делают. В условиях, когда брачный договор - конструкция, зачастую не совсем понятная даже юристам, его заключение должно происходить только в личном присутствии сторон будущего договора.

В ситуации с ограниченно дееспособными лицами вопрос может решаться следующим образом: поскольку и несовершеннолетние от 14 до 18 лет, и лица, ограниченные в дееспособности в судебном порядке, совершают любые сделки по своей инициативе, однако с согласия своих законных представителей, полагается возможным заключение ими брачного договора с согласия родителей (усыновителей, попечителей). Определяющим будет то, что инициативу при заключении договора будут проявлять именно будущие стороны этого договора.

При этом необходимо указать, что заключение брачного договора лицами от 14 до 18 лет, а также теми, чья дееспособность ограничена в судебном порядке, возможно только с разрешения органов опеки и попечительства. Контроль данных органов обязателен, поскольку в брачном договоре речь может идти об умалении имущественных прав указанных лиц.

Что же касается граждан, признанных недееспособными вследствие психического расстройства, то заключение брачного договора от имени таких лиц их законными представителями (опекунами) целесообразно считать невозможным именно ввиду личного характера брачного договора.