73. Пробелы в праве: понятие, виды, способы восполнения и преодоления.

Под пробелом в праве понимают отсутствие в действующем законодательстве нормы

права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового

регулирования.

Различают реальные и мнимые пробелы в праве.

Под мнимыми пробелами понимается преднамеренное молчание законодателя, т. е.

когда он сознательно оставляет вопрос открытым, предлагая передать его решение на

усмотрение правоприменителя, или законодатель сознательно выводит данные общественные

отношения за сферу правового регулирования. Такие действия законодателя именуют

квалифицированным молчанием.

Подлинные пробелы свидетельствуют об ущербности законодательства и об

определенных недостатках правовой системы. Пробелы возникают по трем главным

причинам: законодатель не смог охватить регулированием все жизненные ситуации;

вследствие недостатков юридической техники; объективной невозможности законодателя

поспеть за развитием общественных отношений.

Существует два способа оперативного преодоления пробелов в праве – аналогия закона

и аналогия права.

Аналогия закона применяется при отсутствии нормы, регулирующей конкретные

общественные отношения, но при наличии в законодательстве сходной нормы, регулирующей

близкие общественные отношения.

Аналогия права возможна тогда, когда отсутствует сходная норма права и дело

решается на основе общих принципов права. К такого рода принципам относятся принципы

справедливости, разумности, гуманизма, равенства субъектов перед законом и др.

Аналогия закона и аналогия права – исключительные средства. Аналогия права

используется только в том случае, если не удастся обнаружить сходную норму права.

Применение закона и даже права по аналогии предусмотрено гражданским (ст. 6 ГК РФ) и административным (ч. 4 ст. 2 КАС РФ) кодексами и прямо запрещено уголовным (ч. 2 ст. 3 УК РФ).

Восполнять пробелы в праве полномочны судебные органы всех видов. Но главную роль играют акты высших судебных инстанций – Верховного Суда, Высшего Арбитражного Суда,

Конституционного Суда Российской Федерации. Они формулируют в своих постановлениях

правила поведения общего характера, которые обращены ко всем судебным учреждениям и к

неопределенному кругу лиц – потенциальным участникам судебного процесса. Разъяснения

высших судебных инстанций рассчитаны на неоднократное применение и обязательны для

всех судебных органов. Но поскольку высшие судебные инстанции наделены Конституцией

РФ правом законодательной инициативы, они должны использовать его для устранения

пробелов в действующем законодательстве.

Институт аналогии имеет ограниченное действие. Он не применяется в уголовном праве,

поскольку здесь действует принцип «Нет преступления без указания о том в законе».

74. Понятие юридических коллизий. Виды коллизий и способы их разрешения.

Под юридическими коллизиями следует понимать противоречие между отдельными

нормами, актами, регулирующими одни и те же или смежные общественные отношения

Одни из них носят объективный характер, другие – субъективный.

Коллизии, вызванные объективными причинами, связаны с динамикой развития

общественных отношений, что влечет необходимость изменения, дополнения, конкретизации

норм, регулирующих данные отношения. Несвоевременное внесение коррективов в правовое

регулирование неизбежно влечет коллизии между содержанием ранее действовавших норм и

потребностями нового юридического оформления изменившейся ситуации.

Субъективные причины, вызывающие коллизии, обусловлены особенностями

правотворческого процесса, нечеткостью разграничения правотворческих полномочий

государственных органов и должностных лиц. В результате одни и те же общественные

отношения могут получить правовое решение на разных уровнях. Субъективные коллизии

могут возникнуть и в результате ошибок в юридической технике, неточного формулирования

правовых предписаний, использования многозначных терминов и конструкций,

несоблюдения правил лингвистики, стилевой строгости.

• темпоральные - имеют в виду расхождение норм во временных пределах.

Чаще всего эти коллизии возникают из-за ошибок в юридической технике: принята новая норма права, а ранее действовавшая не

отменена. Способом разрешения темпоральных коллизий служит правило, согласно которому позже принятая норма права отменяет ранее действовавшую.

• пространственные - коллизии обусловлены действием правовых норм в строгих границах.

• иерархические - есть несогласованность норм разной юридической силы. Эти коллизии появляются тогда, когда на регулирование конкретного общественного отношения одновременно претендуют нормы разного уровня, содержащие различные предписания. Данные коллизии разрешаются на основе правила, согласно которому отдаѐтся предпочтение нормам более высокого уровня, более высокой юридической силы.

• содержательные - коллизии возникают между общими и специальными нормами права, т.е. между нормами, регулирующими род и вид общественных отношений, если они регулируют одну и ту же ситуацию. Для преодоления этого вида коллизий существует правило: специальная норма отменяет действие общей нормы.

В литературе называют несколько способов разрешения юридических коллизий и их

устранения. Среди них первое место отводится принятию нового акта взамен

коллидирующих или отмену одного из противоречащих друг другу актов.

Важное средство разрешения коллизий – официальное толкование нормативных

правовых актов, в том числе судебные толкования. Они позволяют устранить

коллизионность норм, актов, процедур и т. д. Толкования конституционных норм со стороны

Конституционного Суда РФ имеют прецедентное значение как для самого Суда, так и других

государственных органов и должностных лиц. Важное значение имеют также толкования

действующего законодательства Верховным Судом РФ