
Lektsia_2
.docxСвобода договора и ее пределы
Свобода договора составляет основу частноправового регулирования и равным образом гарантирована всем участникам гражданских правоотношений (ст. 1 ГК РФ).
Свобода в договорном праве имеет различные проявления.
1. Свобода решения о заключении договора с конкретным субъектом основана на недопустимости понуждения к его заключению, за исключением случаев, предусмотренных законом или добровольно принятым обязательством (публичный и предварительный договор).
2. Свобода выбора типа договора – частное лицо вправе заключать любые договоры, не противоречащие закону и иным правовым актам. Этот аспект договорной свободы называют свободой договорного творчества.
Гражданский кодекс во второй части расширил перечень регулируемых договоров, выделив 26 типов, шесть из которых – купля-продажа, рента и пожизненное содержание, аренда, подряд, заем и кредит, хранение – разделены на отдельные виды договоров. Значительное число типов (видов) договоров урегулированы правовыми актами за пределами кодекса.
При этом могут заключаться непоименованные договоры, если они не противоречат прямым законодательным запретам и соответствуют общим началам и смыслу гражданского законодательства.
Непоименованный – договор, в отношении которого не предусмотрено в законодательстве никакого позитивного регулирования, хотя бы он и упоминался в каком-либо законе или ином нормативном правовом акте. Правоприменительная деятельность выявила такие виды непоименованных договоров, как:
соглашение о добровольном возмещении вреда;
соглашение о товарной неустойке;
соглашение о конфиденциальности (в процессе переговоров или до их начала стороны заключают соглашение, которое подробно регулирует процесс передачи конфиденциальной информации);
трансферные контракты в спорте (переход игроков из одного клуба в другой на определенный период времени за вознаграждение или "аренда" спортсменов);
При оценке судом непоименованности договора учитывается его предмет и содержание прав и обязанностей сторон, а не название. Правила об отдельных видах договоров не применяются, за исключением смешанных договоров (п.2 ст.421 ГК РФ). Возможно применение норм об отдельных видах договоров по аналогии закона в случае сходства отношений (пункт 1 статьи 6 ГК РФ).
Суды часто применяют к непоименованным договорам правила о сходных договорах, регулируемых законодательством, в ущерб условиям самого договора.
Императивные нормы могут быть применены к непоименованным договорам в исключительных случаях, ограничивая свободу сторон и защищая интересы слабой стороны, третьих лиц и публичные интересы (п.5 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 "О свободе договора и ее пределах").
Допускаются соглашения, содержащие элементы разных договоров (смешанные договоры). К такой совокупности применяются правила о соответствующих договорах. Например, возможен договор найма-продажи, при котором покупатель становится нанимателем, а с момента перехода права собственности применяются правила о купле-продаже.
В гражданском обороте встречаются соглашения, сочетающие различные комбинации договоров, н-ер энергоснабжение и возмездное оказание услуг, поставка, подряд, поставка и возмездное оказание услуг, хранение и купля-продажа, аренда, купля-продажа и др.
Возможность заключения смешанных и непоименованных договоров позволяет участникам оборота самостоятельно устранять законодательные пробелы.3. Свобода выбора партнера (контрагента) с учетом имеющейся информации о его профессиональности, надежности.
3. Свобода в определении содержания договора – возможность частных лиц самостоятельно определить условия договора, подвергнуть отношение инициативному правовому регулированию. Источником такого регулирования и будет заключенный договор, условия которого частные лица определят по своему усмотрению, исходя из собственных интересов, потребностей и возможностей. Свобода определения содержания договора действует до тех пор, пока договорное условие не будет предписано императивными нормами закона или иных правовых актов.
4. Свобода сторон выбирать форму договора. Договор мб заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом не установлена определенная форма.
Составляющие свободы формы:
а. Условие о форме договора может свободно согласовываться участниками, кроме случаев, когда форма сделки императивно установлена законом. Договор считается заключенным после придания ему определенной формы, даже если такая форма не требуется законом;
б. Стороны вправе усложнить форму договора, преобразовав устную в письменную, а простую письменную – в нотариальную, но не вправе упростить форму. Это объясняется доказательственным значением письменной формы и большей достоверностью договора в такой форме. Нотариальная форма не мб заменена иной формой;
в. Стороны вправе установить недействительность сделки в качестве особого последствия несоблюдения простой письменной формы (п. 2 ст. 162 ГК РФ). В иных случаях стороны не вправе определять последствия несоблюдения добровольно избранной формы сделки.
4. Свобода в определении порядка заключения договора. Возможно представительство при совершении сделок, а также заключение договоров на состязательной основе, в том числе на торгах.
5. Свобода в проведении переговоров о заключении договора, в использовании любых правомерных способов отстаивания своих интересов, в решении вопроса о целесообразности продолжения переговоров (ст. 434.1).
Стороны переговоров, если иное не предусмотрено законом или соглашением, самостоятельно оплачивают расходы, связанные с их проведением, и не несут ответственности за недостижение соглашения.
Переговоры создают долгосрочные организационные связи и служат основой для возникновения гражданских прав и обязанностей, даже если они не приводят к заключению договора.
Закон предусматривает возможность заключения участниками переговоров соглашения о порядке их ведения.
Соглашение о порядке ведения переговоров является разновидностью безвозмездной и консенсуальной сделки, направленной на возникновение прав и обязанностей по поводу ведения переговоров.
Содержанием соглашения выступают требования к добросовестному ведению переговоров, распределение расходов, установление неустойки и запрета на параллельные переговоры с третьими лицами (условие об эксклюзивности переговоров).
Соглашение о порядке ведения переговоров является организационным обязательством, к которому применяются общие положения гражданского законодательства об обязательствах. В отношении такого обязательства действует принцип надлежащего исполнения и невозможности одностороннего отказа.
Вступая в переговоры и действуя добросовестно, стороны обязаны защищать себя от недобросовестного поведения через институт culpa in contrahendo (вина в переговорах), признанный большинством правопорядков и закрепленный в международных документах (актах lex mercatoria).
Гражданский кодекс РФ устанавливает открытый перечень составов недобросовестности при ведении переговоров.
1. Отсутствие явного намерения достичь соглашения с другой стороной. В этом случае переговоры ведутся недобросовестной стороной лишь для вида.
2. Предоставление неполной или недостоверной информации, заверений об обстоятельствах, имеющих значение для договора.
3. Намеренное умолчание об обстоятельствах, которые должны быть доведены до сведения другой стороны.
4. Внезапное и неоправданное прекращение переговоров.
Основаниями для ответственности могут быть: 1) недобросовестное ведение переговоров; 2) недобросовестное прекращение переговоров.
Убытки подлежат возмещению: потерпевший должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы не вступал в переговоры с недобросовестным контрагентом.
В качестве убытков могут быть квалифицированы:
расходы, понесенные в связи с участием в переговорах;
расходы в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.
Истец вправе требовать возмещения не только расходов на ведение переговоров, но и убытков в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом по правилам ст. 15 ГК РФ. Допустимо взыскание упущенной выгоды от срыва возможности заключить альтернативный договор.
Факт заключения договора не реабилитирует субъекта, действовавшего недобросовестно.
К гражданам, признаваемым потребителями, не применяются положения об ответственности за недобросовестное ведение переговоров и о раскрытии конфиденциальной информации.
Стороны вправе в любое время изменить или расторгнуть договор.
Пределы свободы договора
Свобода договора не означает, что стороны могут действовать по своему усмотрению без учета прав других лиц и ограничений, установленных Гражданским кодексом РФ и другими законами. Недопустимы договоры, противоречащие закону, общественному правопорядку, добрым нравам и нормам нравственности.
Ограничения свободы договора должны быть справедливыми, адекватными, соразмерными и необходимыми для защиты прав и законных интересов других лиц.
Модели ограничения свободы договора:
Пассивная модель: государство устанавливает прямые ограничения через императивные нормы, вводящие запреты или предписания, из которых такие запреты вытекают. Суд соотносит договор с правовыми нормами и устанавливает юридический предел договорной свободы.
Активная модель: закон или высший суд закрепляют общие оценочные стандарты, которым договор должен соответствовать. Суд проверяет спорные условия на соответствие этим стандартам по требованию стороны или по собственной инициативе.
Судебный контроль справедливости договорных условий:
Статья 10 ГК РФ о недопустимости злоупотребления правом.
Статья 169 ГК РФ о недействительности сделок, нарушающих основы правопорядка и нравственности.
Статья 179 ГК РФ о кабальных сделках.
Статья 333 ГК РФ о снижении неустойки.
Статья 428 ГК РФ о несправедливых условиях договора присоединения.
Статья 16 Закона о защите прав потребителей о запрещении условий, нарушающих права потребителя.
Механизмы ограничения свободы договора:
А. Признание условия или договора ничтожными или оспоримыми.
Б. Применение судом регулятивного режима, который стороны пытались обойти.
В. Отказ в защите права.
Г. Отказ в удовлетворении требования.
Д. Изменение или расторжение договора на будущее.
Е. Ограничение свободы в процессе толкования договора.
Квалификация норм договорного права:
Общепринятая презумпция диспозитивности норм договорного права не выработана в российском праве. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ принял Постановление № 16 "О свободе договора и ее пределах", помогающее суду определять характер норм и предотвращать необоснованное ограничение свободы договора.
Пример – практика применения ст. 782 ГК РФ, где законодательно закреплены неравные правила о последствиях отказа от договора, что провоцирует стороны на включение иных условий. Суды признают эти условия недействительными.
Характеристика императивных норм:
Суд признает норму императивной, если:
Очевидны охраняемые законом интересы, которые норма призвана защитить.
Отступление от нормы грубо нарушает баланс интересов сторон.
Императивность нормы вытекает из существа законодательного регулирования.
Запреты в договоре:
Запрет на одностороннее изменение порядка определения процентов по кредитному договору, установленный в ч. 4 ст. 29 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".