6723

Министерство науки и высшего образования Российской Федерации Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования

«Нижегородский государственный архитектурно-строительный университет»

-------------------------------------------------------------------------------------------------

Международный институт технологий бизнеса

Ю.М. Орлова

Международное частное право

(учебное пособие для бакалавров направления подготовки 40.03.01 «Юриспруденция», профиль подготовки «Профессиональная деятельность юриста в сферах экономики

и управления»

Нижний Новгород

2019

3

1. ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

1.1. Понятие и предмет международного частного права

Международное частное право как самостоятельная юридическая наука возникла относительно недавно – в середине XIX века. Впервые термин «меж- дународное частное право» (private international law) был употреблен американ- ским юристом Джозефом Стори, который в 1834 г. выпустил книгу под назва- нием «Комментарии к коллизии законов». Впоследствии это название заим- ствовали юристы других стран. В Европе такое название стало повсеместно применяться начиная с 40-х годов XIX века. В России он был введен в научный обиход Николаем Павловичем Ивановым, который в 1865 г. в Казани издал оригинальную работу под названием «Основания частной международной юрисдикции».

Международное частное право – это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международ- ных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные не- имущественные отношения, «осложненные» иностранным элементом (т. е. от- ношения международного характера) с помощью коллизионно-правового и ма- териально-правового методов.

Международное частное право (МЧП) как самостоятельная отрасль права и правоведения занимает особое, уникальное положение в системе права каж- дого государства. Уникальность МЧП состоит в том, что отношения, которые регулируются его нормами, лежат вне сферы юрисдикции лишь одного госу- дарства.

Предметом международного частного права является регулирование гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Нормы международного частного права регулируют гражданско-

правовые, семейные и трудовые отношения с иностранным (или междуна- родным) элементом.

Иностранный элемент может присутствовать в трех различных каче- ствах, а именно:

•субъекта (ситуация, когда отношения возникают между физическими и/или юридическими лицами разных государств);

•объекта, который находится за границей (наследование имущества, находящегося за рубежом);

•события, юридического факта, произошедшего за границей (причине-

ние вреда, заключение брака, смерть, рождение и т. д.).

Международное частное право как отрасль делится на три части: общую, особенную и международный гражданский процесс, то есть судебную защиту прав иностранцев.

4

Международное частное право – это многоотраслевой комплекс норм, так как имеет свой объект, методы и принципы регулирования, а также свою осо- бенность, определяющую своеобразие международного частного права как от- расли науки – коллизионные нормы.

Основные тенденции развития международного частного права:

•унификация правовых норм путем принятия международных договоров

итиповых законов;

•устранение коллизии между нормами международных договоров в об- ласти МЧП;

•совершенствование и кодификация норм МЧП на внутригосударствен- ном уровне;

•возрастание роли принципа автономии воли сторон, переход к более гибким нормам коллизионного права;

•расширение сферы действия международного частного права (космиче- ская деятельность, атомная энергетика, транспорт, средства связи и др.).

1.2. Наука международного частного права

Наука международного частного права – это система научных взгля-

дов, идей, знаний о гражданско-правовых и некоторых других явлениях с уча- стием иностранного элемента, связях и развитии этих явлений.

Как и отрасль права, наука международного гражданского права делится на общую, особенную части и международный гражданский процесс.

Общую часть составляет рассмотрение источников международного частного права, ряда общих понятий и принципов, методов регулирования, учений о коллизионных нормах, национального режима и режима наибольшего благоприятствования и т. д.

Также к общей части относится рассмотрение правового положения субъ- ектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений, иностранных юридических лиц и ино- странных граждан.

Особенная часть состоит из следующих разделов: право собственности; расчетные отношения; международные перевозки; деликтные отношения; се- мейно-брачные отношения; интеллектуальная собственность; наследственные отношения; трудовые отношения; международный гражданский процесс и коммерческий арбитраж.

Наука изучает международный гражданский процесс, судебную практику защиты прав иностранцев, проводит теоретические исследования в этом направлении.

5

1.3. Исходные начала российской доктрины международного частного права

Цель норм международного частного права, применяемых Россией, –

правовое обеспечение многообразных международных экономических, научно- технических и культурных связей, а также установление правового положения иностранцев в РФ, соответствующего правам человека, определенным между- народными пактами. Международное частное право играет активную роль в ор- ганизации сотрудничества России с другими странами в области экономики и торговли, транспорта и связи, науки, техники и культуры. В нормах междуна- родного частного права отражается мирная внешняя политика нашего государ- ства.

Важное место в международном частном праве занимают нормы, направ- ленные на обеспечение прав и интересов граждан – субъектов соответствую- щих отношений в области гражданского, трудового, семейного, процессуаль- ного права.

Действия Российского государства и его органов в области международ- ного частного права исходят из закрепленных в Конституции РФ принципов.

Отношения России с другими государствами строятся на основе соблю- дения, признания и уважения суверенитета и суверенного равенства всех стран, отказа от применения силы или угрозы силой; нерушимости границ, территори- альной целостности государств; мирного урегулирования споров; невмешатель- ства во внутренние дела; уважения прав и свобод человека, включая права национальных меньшинств; добросовестного выполнения обязательств и дру- гих общепризнанных принципов и норм международного права. Из принципа суверенного равенства государств вытекает принцип недискриминации. В силу этого принципа не должна допускаться дискриминация как в области торгово- экономических отношений между различными странами, так и в отношении правового положения иностранных юридических лиц и граждан по причине принадлежности данного государства к той или иной общественно- политической системе или на основании иного отличительного признака.

Россия последовательно исходит из положений Заключительного акта и принятых в его развитие других документов Совещания по безопасности и со- трудничеству в Европе 1975 г. Эти документы направлены на обеспечение каж- дым государством в пределах его территории прав человека и основных свобод лицам, подлежащим его юрисдикции, на обеспечение эффективной юридиче- ской помощи гражданам других государств-участников, временно находящим- ся на их территории, а также на обеспечение возможности заключения браков между гражданами разных государств.

Нормы нашего внутреннего законодательства, относящиеся к области международного частного права, в том числе и коллизионные нормы, в прин- ципе носят общий характер, без каких-либо различий применительно к разным зарубежным правовым системам. Если, например, в законе установлено, что

6

права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие при- чинения вреда, то это положение относится в равной мере к правам, возникаю- щим под действием любой соответствующей правовой системы, поскольку иное не вытекает из международного договора РФ с каким-либо государством.

Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами рос- сийского закона должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, когда обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст. 1190 ГК РФ).

На современном этапе международных отношений и развития нашего общества можно сформулировать основные задачи, стоящие в нашей стране

вобласти международного частного права:

–дальнейшее совершенствование правового обеспечения интеграцион- ных процессов, в том числе и работа по унификации и сближению правовых норм стран – членов СНГ, призванных регулировать отношения между пред- приятиями этих стран;

–содействие применению новых, более глубоких форм сотрудничества, и прежде всего различных форм совместной предпринимательской деятельности;

–защита прав и интересов иностранных инвесторов в РФ и нашей инве- стиционной деятельности за рубежом, обеспечение гарантий в этой сфере от- ношений;

–расширение гарантий прав иностранцев в РФ в самых различных обла- стях (трудового, семейного права, судебной защиты);

–обеспечение защиты имущественных прав и законных интересов граж- дан, организаций и фирм РФ за рубежом.

1.4. Соотношение национального, международного публичного права и международного частного права

Международное частное право – составная часть внутренней правовой системы каждого государства.

Единое в МЧП и национальном праве:

–единые источники права, кроме конвенций и некоторых других норм;

–единство материально-правового метода;

–единые субъекты;

–гражданско-правовое содержание отношений.

Различия в МЧП и национальном праве:

–наличие особых источников;

–особый коллизионный правовой метод;

–обязательное наличие иностранного элемента.

7

Связь международного публичного и международного частного права за- ключается в следующем:

1)нормы международного публичного и международного частного права служат одной и той же цели – созданию правовых условий развития междуна- родного сотрудничества в различных областях. В обоих случаях речь идет о международных отношениях в широком смысле этого слова, т.е. выходящих за пределы одного государства, связанных с двумя или несколькими государ- ствами;

2)в качестве источника международного частного права часто применя- ются нормы, сформулированные первоначально в качестве правил междуна-

родного договора, а затем трансформированные в нормы внутреннего законо-

дательства;

3)в международном частном праве используется целый ряд общих начал международного публичного права, прежде всего, принципы суверенитета гос- ударств, невмешательства во внутренние дела, недопущение дискриминации (принцип недискриминации). В области международного частного права, нор- мы которого в значительной степени формируются каждым государством само- стоятельно, большое значение имеет принцип соблюдения каждым государ- ством как своих договорных обязанностей, так и общеобязательных для всех государств норм и принципов международного права.

Отличия международного частного права от международного публичного права:

1)содержание регулируемых отношений. В международном публичном праве регулируются не гражданско-правовые, а межгосударственные отноше- ния – политические взаимоотношения государств: вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств, невмешательства, про- блемы разоружения. Международное частное право регулирует особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер. Это имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отноше- ния (например, в области авторского права);

2)субъекты отношений. Основными субъектами международного пуб- личного права являются государства. Признается также правосубъектность межгосударственных организаций и наций, борющихся за свое освобождение.

Вмеждународном частном праве основным субъектом является не государство, хотя государство и может выступать в этом качестве, а отдельные лица – физи- ческие и юридические;

3)отношения между государствами – сфера международного публичного права, в то время как отношения между юридическими лицами и гражданами государств – сфера международного частного права;

4)международному частному праву присущ особый коллизионный ме-

тод;

5) международное частное право имеет и другие отличия от международ- ного публичного права (различный порядок рассмотрения споров, применения санкций в случае нарушения прав и т. д.).

8

1.5. Методы международного частного права

Существенной особенностью международного частного права являются методы, с помощью которых происходит регулирование. Уникальный коллизи- онный метод сочетается с материально-правовым.

Коллизионному методу международное частное право обязано своим возникновением и дальнейшим развитием. При правоотношениях с иностран- ным элементом всегда возникает так называемый коллизионный вопрос: необ- ходимо решить, какой из двух сталкивающихся законов подлежит применению

– действующий на территории, где находится суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, то есть закон той страны, к которой относится иностран- ный элемент в рассматриваемом деле.

«Коллизия» – латинское слово, обозначающее «столкновение». Подразу- мевается несовпадение норм законов различных стран и необходимость выбора между ними при рассмотрении спорного правоотношения с иностранным эле- ментом. В других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второсте- пенное значение. В международном праве решение коллизионной проблемы – одна из основных целей.

Коллизия может быть устранена путем использования коллизионных норм, указывающих, какой закон подлежит применению в том или ином слу- чае. Следовательно, сама коллизионная норма носит отсылочный характер к нормам материальным, она не решает по существу вопрос.

При помощи материально-правового метода происходит урегулирова- ние уже непосредственно спорного материального правоотношения. При мате- риально-правовом методе всегда применяется специальное регулирование, а при коллизионном – общее регулирование.

Объединение в составе международного частного права коллизионных и материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различны- ми методами регулировать однородные по своему характеру отношения.

Помимо материально-правовых норм международных соглашений меж-

дународное частное право включает материально-правовые нормы внутренне-

го законодательства, специально предназначенные для регулирования граж- данских отношений с иностранным элементом. К ним относятся следующие нормы:

–регулирующие внешнеэкономическую деятельность;

–определяющие правовое положение учреждённых на территории Рос- сии различных предприятий с иностранными инвестициями;

–касающиеся режима инвестиций, инвестиционной деятельности рос- сийских организаций;

–определяющие статус граждан России за рубежом;

–определяющие права и обязанности иностранных граждан и организа- ций в России в сфере гражданского, семейного, трудового и процессуального права.

9

Если международный договор РФ содержит материально-правовые нор- мы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегу- лированным такими материально-правовыми нормами, исключается (ч. 3

ст. 1186 ГК).

1.6. Источники международного частного права

Источники права – это те формы, в которых находят свое выражение нормы права.

Для международного частного права характерны следующие основные

источники:

•международные договоры;

•внутреннее законодательство;

•судебная и арбитражная практика;

•обычаи.

По российскому законодательству право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей,

определяется на основании международных договоров РФ, Гражданского кодекса РФ и других законов, а также обычаев, признаваемых в РФ.

Основная особенность источников международного частного права со- стоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются

международные договоры и международные обычаи, а с другой – нормы зако-

нодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания.

Международные договоры являются результатом согласования воли различных государств, принимающих участие в них, то есть представляют со- бой соглашение государств относительно признания норм в качестве юридиче- ски обязательных правил поведения. Международные соглашения в области международного частного права регулируют правоотношения с участием юри- дических и физических лиц – субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут от- ветственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со свои- ми международными обязательствами. Государства-участники могут выпол- нить свои международные обязательства путем прямой инкорпорации между- народного договора в свое внутреннее право или же путем издания отдельных внутригосударственных актов на его основе.

Международные договоры Российской Федерации наряду с общепри- знанными принципами и нормами международного права являются в соответ- ствии с ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации составной частью ее правовой системы.

Национальное законодательство в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является резуль-

10

татом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает, в конечном счете, цели и интересы различных слоев гражданского общества данного государства. В РФ наряду с Гражданским кодексом РФ кол- лизионные нормы включены в Семейный кодекс РФ, Гражданский процессу- альный кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ, ФЗ «О правовом поло- жении иностранных граждан в РФ», ФЗ «Об иностранных инвестициях» и т. д. В Российской Федерации отсутствует единый закон о международном частном праве. Специальные законы о международном частном праве приняты в Ав- стрии (Закон о международном частном праве 1978 г.), Швейцарии (Закон о международном частном праве 1987 г.), США и некоторых других странах.

Важное значение в числе источников международного частного права имеют международные обычаи. Международный правовой обычай – это пра- вило поведения, сложившееся в результате неоднократного применения в меж- дународных отношениях и не предусмотренное в международных договорах и нормативных правовых актах. При этом правовые обычаи не следует отож- дествлять с деловыми обыкновениями, сложившимися в практике отдельных участников правоотношений (как правило, контрагентов по договору) и не яв- ляющихся общеизвестными. Источником международного частного права в Российской Федерации являются обычаи, признаваемые в Российской Федера- ции. «Признание в стране» того или иного обычая не означает знака равенства с «признанием государством международного обычая». В частности, Торгово- промышленная палата Российской Федерации постановлением Правления № 117-13 от 28 июня 2001 г. обеспечила применение Инкотермс-2000 на тер- ритории РФ. Тем самым подтверждено признания в Российской Федерации со- ответствующих правил толкования, относящихся к обычаям делового оборота в определенных областях.

К аналогичным обычаям относятся Унифицированные правила по инкассо 1995 г., Йорк-Антверпенские правила об общей аварии 1949 г. и другие

Наиболее распространенными в международной торговле являются обы- чаи «Инкотермс-2010» (досл. Международные торговые условия). Целью Ин- котермс является разработка свода международных правил толкования наибо- лее часто встречающихся во внешней торговле торговых терминов. Часто сто- ронам контракта неизвестны различия в торговой практике соответствующих стран. Это влечет за собой недопонимание, споры и обращения в суды, а также потерю времени и денег. Для устранения подобных проблем Международная торговая палата впервые в 1936 г. опубликовала международные правила тол- кования торговых терминов, известных как Инкотермс-1936. Дополнения и изменения вносились затем в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000, 2010 гг. с це-

лью приведения правил в соответствие с текущей международной торговой практикой. Контрагенты по договору, желающие использовать настоящие пра- вила, должны предусматривать, что их договоры будут регулироваться поло- жением Инкотермс в соответствующей редакции.

Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при