6723

21

деятельности Министерством юстиции, Торгово-промышленной палатой РФ, а также другими министерствами и ведомствами. В разрешении указываются: условия, на которых фирме разрешается это сделать; срок, на который выдается разрешение; количество сотрудников представительства из числа иностранных граждан – служащих фирм.

Представительство выступает от имени и по поручению представляемой им фирмы и осуществляет свою деятельность в соответствии с законодатель- ством РФ. Представительства открываются, как правило, на срок не свыше трех лет, который может быть продлен.

В соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в РФ» от 9 июня 1999 г. № 160-ФЗ, наряду с представительствами, иностранные юридические лица могут создать на территории РФ свои филиалы в целях осу- ществления на территории РФ той деятельности, которую осуществляет за пре- делами РФ головная организация.

2.5. Правовые формы совместной хозяйственной деятельности

Субъекты разных государств могут использовать различные формы совместной деятельности. Это могут быть договорные формы, при которых отношения сто- рон определяются договорами о производственной либо научно-технической кооперации, договорами о консорциумах, предусматривающими обычно сов- местное выступление сторон на том или ином рынке или в отношении опреде- ленного объекта деятельности. Используется и создание юридических лиц эти- ми субъектами (смешанные общества, совместные предприятия и др.)

Общее для этих форм – объединение капиталов, принадлежащих участ- никам из различных стран, совместное управление с целью достижения опреде- ленного результата, совместное несение рисков и убытков.

Одной из возможных организационно-правовых форм является консорци- ум. Во внешнеэкономической сфере консорциумы создаются на договорной ос- нове для реализации крупномасштабных проектов, которые требуют объедине- ния усилий нескольких организаций. Консорциумы в нашем законодательстве как правовая форма не урегулированы. На практике, а также в силу постанов- лений Правительства РФ об отдельных консорциумах применяются два вида консорциумов: для отношений с иностранными партнерами временного харак- тера и для внешнеторговой деятельности на длительный период времени.

В международной практике известны два вида консорциумов, создавае- мых для отношений с иностранными партнерами временного характера: откры- тые и закрытые. В первом случае контракт с иностранным заказчиком подпи- сывается одной внешнеторговой организацией, принявшей на себя обязанности руководителя и несущей перед ним ответственность за выполнение всего ком- плекса обязательств, предусмотренных в контракте. Во втором случае контракт с иностранными заказчиками подписывается всеми партнерами по консорциу- му и каждый из них несет свою долю имущественной ответственности непо-

22

средственно перед иностранным заказчиком. Такого рода консорциумы юриди- ческими лицами не являются.

Примером консорциума, создаваемого для внешнеторговой деятельности на длительный период времени, является так называемый советский внешне- экономический консорциум, который был создан специально в области совет- ско-американских экономических отношений.

2.6. Правовое положение государства как участника гражданско-правовых отношений

Особым субъектом международных частноправовых отношений являют- ся государства, что обусловлено иммунитетом государства, порожденным гос- ударственным суверенитетом.

Суверенитет включает в себя следующие положения:

−государства равны между собой;

−каждое государство пользуется неотъемлемым правом полного сувере-

нитета;

−личность государства пользуется уважением, правом на терри- ториальную целостность и политическую независимость;

−каждое государство должно честно исполнять свой долг и свои обязан-

ности.

В настоящее время в ряде стран приняты специальные законы о государ- ственном иммунитете, в частности – Закон США об иммунитете иностранных государств 1976 г., Закон Великобритании об иммунитете государств 1978 г., Закон Сингапура об иммунитете иностранного государства 1979 г. и другие. В Российской Федерации специального закона об иммунитете государства нет. В соответствии со ст. 23 Федерального закона от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» в соглашениях, заключаемых с иностран- ными гражданами и иностранными юридическими лицами, может быть преду- смотрен в соответствии с законодательством Российской Федерации отказ гос- ударства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного и (или) арбитражного решения.

В науке преобладают несколько теорий государственного иммунитета, в частности:

−теория абсолютного иммунитета;

−теория функционального иммунитета.

Теория абсолютного иммунитета состоит в том, что государство при вступлении в гражданско-правовые отношения без своего согласия неподсудно иностранным судам, не подчиняется действию иностранных законов, освобож- дается от обеспечительных и принудительных мер по иску и исполнению су- дебного решения, а также от ареста и реквизиции собственности.

Теория «функционального» («ограниченного» иммунитета) подразумевает отказ государства от иммунитета и распространение на государства тех же

23

норм, которые регулируют участие юридических лиц в частноправовых отно- шениях, в том числе норм об ответственности государства наравне с другими участниками оборота. Теория ограниченного иммунитета имеет место в зако- нодательстве США, Великобритании, ЮАР, Канады, Австралии, Аргентины, Франции, Германии, Австрии, Италии, Испании и ряда др.

Виды иммунитета государства

Отказ от абсолютного иммунитета государства может быть совершен:

−путем указания на то во внутреннем законодательном акте;

−путем принятия индивидуального нормативного правового акта;

−путем заключения международного договора, в частности дву- стороннего соглашения;

−путем указания на то в заключенном договоре;

−путем обращения в суд. В этом случае государство не может восполь- зоваться судебным иммунитетом против встречного иска.

Об отказе Российской Федерации от абсолютного иммунитета в между- народных частноправовых отношениях свидетельствуют нормы ст. 1204 Граж- данского кодекса РФ, в соответствии с которой к гражданско-правовым отно- шениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства пра- вила раздела 6 гл. 3 ГК РФ применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.

В то же время ст. 401 Гражданского процессуального кодекса РФ закреп- ляет принцип абсолютного иммунитета, согласно ч. 1 которой предъявление в суде в Российской Федерации иска к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государ- ству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятие по от-

24

ношению к этому имуществу иных мер по обеспечению иска, обращение взыс- кания на это имущество в порядке исполнения решений суда допускаются только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом.

3.ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ

3.1.Коллизионные вопросы права собственности

Всфере права собственности для установления применимого права ис-

пользуются следующие коллизионные привязки:

– закон места нахождения вещи;

– личный закон собственника;

– закон места совершения сделки;

– закон страны продавца;

– закон места отправления вещи и др.

Взаконодательстве многих государств проводится различие между пра- вом на недвижимое имущество и правом на движимое имущество.

Вотношении недвижимости законодательство, судебная практика и док- трина придерживаются принципа, согласно которому право собственности на недвижимость регулируется законом места нахождения недвижимости. Рос-

сийское законодательство также исходит из того, что содержание права соб- ственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.

Закон места нахождения вещи определяет:

–содержание права собственности на недвижимость;

–форму и условия перехода прав на недвижимость.

Особенно жестко данный принцип проводится в отношении такой основ- ной категории недвижимого имущества, как земельные участки. В специальных реестрах и книгах ведется строгая регистрация прав собственности на землю.

Российские юридические лица и иные наши организации, также и граж- дане России, если им принадлежит недвижимое имущество за рубежом, имеют право владеть, пользоваться и распоряжаться таким имуществом в полном объ- еме с правилами местного законодательства.

Согласно ст. 1207 ГК РФ к праву собственности и иным вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объек- ты, подлежащие государственной регистрации, их осуществлению и защите применяется право страны, где эти объекты и суда зарегистрированы.

К движимому имуществу относятся: права требования, ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и т. д. В отношении этой категории иму- щества в различных государствах по-разному решается вопрос о значении

25

принципа закона места нахождения вещи, хотя в отношении режима движимо-

го имущества указанный принцип имеет решающее значение.

Считается общепризнанным, что если в каком-либо государстве вещь правомерно перешла по законам этого государства в собственность определен- ного лица, то при изменении места нахождения вещи право собственности на данную вещь сохраняется за ее собственником. Таким образом, признается пра- во собственности на вещь, приобретенную за границей;

Обычно признается, что объем права собственника определяется законом места нахождения вещи. Из этого следует, что при перемещении вещи из одно- го государства в другое (как это происходит с движимым имуществом) соот- ветственно изменяется и содержание прав собственника. При этом не имеет значения, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство. Право собственности на вещь, например, приобретенную иностранцем на своей родине, признается, но содержание этого права будет определяться не законом страны его гражданства, а законом места нахождения вещи.

По российскому законодательству возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении нахо- дящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из ко- торой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом (закон места отправления вещи).

В доктринах международного частного права существуют различные точ- ки зрения на то, какой закон регулирует переход права собственности, если вещь приобретается не в том государстве, где она находится. В одних странах доктрина высказывается в пользу применения закона места нахождения вещи, в других – предпочтение отдается личному закону собственника.

3.2. Применение законов о национализации

Под термином «национализация» понимается изъятие имущества, нахо- дящегося в частной собственности, и передача его в собственность государства. В результате национализации в собственность государства переходят не от- дельные объекты, а целые отрасли экономики.

Национализацию как общую меру государства по осуществлению соци- ально-экономических изменений следует отличать от экспроприации как меры по изъятию отдельных объектов в собственность государства и от конфискации как меры наказания индивидуального характера.

Характер национализации зависит от того, кем и в какой степени она проводится.

Право любого государства на национализацию частной собственности, в том числе и принадлежащей иностранцам, вытекает из общепризнанного прин- ципа международного права – суверенитета государства. Осуществление национализации – одна из форм проявления государственного суверенитета.

26

Каждое государство в силу суверенитета устанавливает свою политиче- скую и экономическую систему, свою систему права собственности. Государ- ство имеет исключительное право устанавливать содержание и характер права собственности, порядок приобретения, перехода и утраты этого права.

Право государства на национализацию, включающее право свободно распоряжаться своими естественными ресурсами и богатствами, было подтвер- ждено в ряде резолюций Генеральной Ассамблеи ООН.

Поскольку осуществление национализации относится к внутренней ком- петенции государства, ни один международный орган не может обсуждать ме- ры по национализации собственности иностранцев.

Для правовой природы национализации характерны следующие общие черты:

1)всякий акт национализации – это акт государственной власти;

2)это социально-экономическая мера общего характера, а не мера нака- зания отдельных лиц;

3)национализация может осуществляться в отношении собственности вне зависимости от того, кому она принадлежит (отечественным или иностран- ным физическим и юридическим лицам);

4)каждое государство, проводящее национализацию, определяет, должна ли выплачиваться иностранцам компенсация за национализированную соб- ственность, а если должна, то в каком размере;

5)законы о национализации имеют экстерриториальное действие, то есть должны признаваться и за пределами государства, их принявшего. Это означает, что государство, осуществившее национализацию, должно быть при- знано за границей собственником как имущества, которое находилось в момент национализации в пределах его территории, так и национализированного иму- щества, находившегося в момент национализации за границей.

3.3.Правовое регулирование иностранных инвестиций

Правовое регулирование иностранных инвестиций в РФ осуществляется специальным законодательством в этой области: Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. № 160- ФЗ, Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25 февраля 1999 года № 39-ФЗ, а также другими законами. Кроме того, отдельные положе- ния об иностранных инвестициях содержатся в налоговом законодательстве, Законе о недрах и др.

Иностранный инвестор – это:

а) иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность кото- рого определяется в соответствии с законодательством учредившего его госу- дарства, которое вправе в соответствии с законодательством указанного госу- дарства осуществлять инвестиции на территории России;

27

б) иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, граж- данская правоспособность которой определяется в соответствии с законода- тельством учредившего его государства, которое вправе в соответствии с зако- нодательством указанного государства осуществлять инвестиции на террито- рии России;

в) иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособ- ность которого определяются законодательством государства его гражданства, который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

г) лицо без гражданства, постоянно проживающее за пределами РФ, его гражданская правоспособность и дееспособность определяются в соответствии с законодательством постоянного места жительства, вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на терри- тории России;

в) международная организация, которая вправе в соответствии с между- народным договором РФ осуществлять инвестиции на территории России;

д) иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Иностранная инвестиция – вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов граж- данских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллекту- альной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг инфор- мации.

Иностранные инвесторы имеют право осуществлять инвестирование с территории РФ путем:

–долевого участиях в предприятиях, создаваемых совместно с юридиче- скими лицами и гражданами;

–создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инве- сторам, а также филиалов иностранных юридических лиц;

–приобретения предприятий, имущественных комплексов, зданий, со- оружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций и других ценных бумаг, а также иного имущества, которое в соответствии с действую- щим на территории Российским законодательством может принадлежать ино- странным инвесторам;

–приобретения прав пользования землёй и иными природными ре- сурсами;

–приобретения других имущественных прав и осуществления иной дея- тельности, связанной с инвестициями, не запрещенной действующим на терри- тории России законодательством, включая предоставление займов, кредитов, имущества и имущественных прав.

28

3.4.Иностранные инвестиции в свободных экономических зонах

Всоответствии с документами международной конвенции по упрощению

игармонизации таможенных процедур (Киото, 18 мая 1973 г.), под свободной зоной (или «зоной-франко») понимается часть территории страны, на которой товары рассматриваются как объекты, находящиеся за пределами националь- ной таможенной территории (принцип «таможенной экстерриториальности») и поэтому не подвергаются обычному таможенному контролю и налогообложе- нию. Иными словами, СЭЗ – это часть территории страны с особым действую- щим режимом. Выражающее этот режим специальное законодательство, кото- рое регулирует деятельность хозяйствующих субъектов в СЭЗ, охватывает сле- дующий круг вопросов: таможенное регулирование; налогообложение; лицен- зирование; визовое оформление; банковскую деятельность; имущественные и залоговые отношения (в том числе касающиеся прав собственности на землю); предоставление концессий; управление свободной зоной. Определенную спе- цифику в СЭЗ могут иметь также акты трудового и социального законодатель- ства.

Характерные черты СЭЗ – применение различных видов льгот и стиму- лов, в том числе:

а) внешнеторговых (снижение или отмену экспортно-импортных пошлин, упрощенный порядок осуществления внешнеторговых операций);

б) фискальных, связанных с налоговым стимулированием конкретных ви- дов деятельности. Льготы могут затрагивать налоговую базу (прибыль или до- ход, стоимость имущества и т. д.), отдельные ее компоненты (амортизационные отчисления, издержки на заработную плату, НИОКР и транспорт), уровень налоговых ставок, вопросы постоянного или временного освобождения от налогообложения;

в) финансовых, включающих различные формы субсидий, предоставляе- мых как в прямом виде – за счет бюджетных средств и преференциальных гос- ударственных кредитов, так и косвенно – в виде установления низких цен на коммунальные услуги, снижения арендной платы за пользование земельными участками и т.п.;

г) административных, упрощающих процедуры регистрации предприя- тий, режима въезда-выезда иностранных граждан.

Врезультате применения льгот норма прибыли в СЭЗ составляет 30–35%, а иногда и больше: например, транснациональные компании получают в азиатских СЭЗ в среднем 40% прибыли в год. Существенно сокращаются (в 2- 3 раза) сроки окупаемости капитальных вложений (считается нормальным для СЭЗ, когда эти сроки не превышают 3-3,5 года).

29

Исходя из задач, поставленных при формировании той или иной зоны, предъявляются соответствующие требования и к ее размещению. К наиболее общим из них относятся:

–благоприятное транспортно-географическое положение по отношению

квнешнему и внутреннему рынкам и наличие развитых транспортных комму- никаций;

–развитый производственный потенциал, наличие производственной и социальной инфраструктуры;

–существенный по запасам и ценности природно-ресурсный потенциал (в первую очередь – запасы углеводородного сырья, цветных металлов, лесных ресурсов и т.д.).

Поэтому территории, наиболее благоприятные для размещения СЭЗ, имеют, как правило, приграничное положение по отношению к зарубежным странам, (а в России в том числе и к бывшим союзным республикам), а также располагают морскими торговыми портами и магистральной транспортной се- тью (железнодорожной, автодорожной, аэропортами), сложившимися промыш- ленными, научными и культурными центрами, районами концентрации наибо- лее ценных природных ресурсов. В отдельных случаях создание СЭЗ оказыва- ется целесообразным и в районах нового хозяйственного освоения, не распола- гающих изначально развитой промышленностью, производственной и социаль- ной инфраструктурой, но позволяющих выполнять важные долгосрочные об- щегосударственные программы (укрепление топливно-энергетической и мине- рально-сырьевой базы страны и др.).

Практика создания имеющихся и проекты будущих СЭЗ на территории России показывают, что в зависимости от целей и задач их можно разделить на следующие основные типы:

–комплексные зоны производственного характера;

–внешнеторговые (свободные таможенные зоны, в том числе зоны экс- портного производства и транзитные);

–функциональные, или отраслевые (технологические парки, технополи- сы, туристические, страховые, банковские и др.).

Комплексные зоны многопрофильны. Они формируются и на ограничен- ной территории, и в границах областей и других территориальных образований. В них создаются условия для привлечения крупного капитала с обязательным развитием необходимой инфраструктуры. К комплексным зонам может быть отнесена (по крайней мере, по замыслам их создателей) большая часть СЭЗ, со- здаваемых в России, в том числе СЭЗ в Находке, Калининградской области, Санкт-Петербурге и др.

Внешнеторговые зоны обеспечивают валютные поступления, в том числе и за счет консигнационных складов, сдачи в аренду помещений, выставок, пе- ревалки грузов и их транзита. К внешнеторговым зонам относятся, в частности, зона свободной торговли «Шерри-зон» (около аэропорта «Шереметьево»), сво- бодные таможенные зоны «Московский Франко-Порт» (около аэропорта «Вну- ково»), «Франко-Порт Терминал» (на территории московского Западного реч-

30

ного порта. Отраслевые зоны (технологические парки, технополисы и др.) вы- полняют как народнохозяйственные, так и внешнеэкономические функции. Они, в частности, способствуют ускорению научно-технического прогресса в отдельных отраслях на основе активизации внешнеэкономического сотрудни- чества, внедрению результатов отечественной науки, а также разработке науко- емких технологий, новых видов готовой продукции и расширению экспорта.

К отраслевым зонам научно-технического характера относится СЭЗ в Зе- ленограде, которая должна специализироваться в области микроэлектроники, информатики и связи; к зонам финансового («оффшорного») характера может быть отнесена зона экономического благоприятствования в Ингушетии; к зонам туристическо-курортного типа – особая экономическая зона «Кавказские Ми- неральные Воды».

На выбор типа зон для конкретных территорий влияют не только общие, но и локальные факторы. Так, для транспортных, экспортно-импортных зон необходимо наличие крупного транспортного узла. Они, как правило, разме- щаются в приморских городах, располагающих морскими портами, железнодо- рожным сообщением, аэропортом. Эти же условия желательны для размещения торговых, банковских и других зон. Для создания зон типа технопарков и тех- нополисов нужна развитая научно-производственная база и квалифицированная рабочая сила. Организация туристско-рекреационных зон требует наличия культурных и исторических центров, бальнеологических курортов, привлека- тельных для туризма ландшафтов, развитой инфраструктуры.

4.ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИЕ СДЕЛКИ

4.1.Общая характеристика внешнеэкономической сделки

Сделки – это действия лиц, направленные на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей.

Внешнеэкономической считается сделка, в которой хотя бы одной из сторон является иностранное лицо (физическое или юридическое), а содержа- нием – операции по ввозу из-за границы или вывозу за границу товаров либо какие-нибудь подсобные операции.

Основной разновидностью внешнеэкономических сделок является до-

говор внешнеторговой (международной) купли-продажи товара. Кроме купли- продажи, к внешнеэкономическим сделкам относят договор подряда, договор мены, договор лизинга, договор комиссии, договор страхования, а также полу- чившие в последнее время широкое распространение договоры на предоставле- ние различных услуг по оказанию технического содействия в сооружении про- мышленных объектов и выполнении строительных, научно-исследовательских, проектных работ, передаче различной документации и т. д.

Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный или безвозмезд- ный характер.