Тема 13. Заем и кредит. Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)

Договор займа – соглашение, в силу которого одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороны (заемщика) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (равное количество других полученных им вещей того же рода и качества).

Договор займа – договор односторонний, реальный, может быть возмездным и безвозмездным. Реальность договора состоит в том, что он считается заключенным с момента передачи заимодавцем заемщику предмета договора (в противном случае заемщик может оспаривать договор по безденежности).

Стороны – юридические и (или) физические лица, государство. Особая разновидность займа – государственный заем, заимодавцем по которому выступает Республика Беларусь или административно-территориальные единицы.

Предмет – деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками. Иностранная валюта может быть предметом договора займа в отношениях между физическими лицами-резидентами РБ, не выступающими как субъекты предпринимательской деятельности, а также в других случаях, предусмотренных законодательством, в частности, Законом РБ «О валютном регулировании и валютном контроле».

Форма договора займа – простая письменная, если сумма займа не менее чем в 10 раз превышает размер базовой величины, а в случаях, когда заимодавцем является юридическое лицо, – независимо от суммы. В подтверждение договора займа может быть выдана расписка или иной документ, подписанный заемщиком. Последствия несоблюдения формы договора определяются ст.163 ГК РБ (недопущение свидетельских показаний). Использование свидетельских показаний допускается, тем не менее, при оспаривании договора займа по безденежности в случаях, когда договор был заключен под влиянием обмана, угрозы, злонамеренного соглашения представителя или стечения тяжелых обстоятельств для заемщика.

Процент по договору займа (процент за пользование заемными средствами), как правило, предполагается, если иное не установлено законодательством или договором. Размер процента регулируется договором, а при отсутствии данного условия определяется учетной ставкой Национального банка (ставкой рефинансирования), существующей в месте жительства (нахождения) заимодавца на день уплаты долга или его части.

Договор предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в следующих случаях:

а) если он заключен между гражданами на сумму, не превышающую 50 базовых величин, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;

б) если предметом договора являются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Проценты по договору выплачиваются ежемесячно, если иное не предусмотрено договором.

Срок договора:

а) может определяться договором;

б) может быть не определен в договоре или определен моментом востребования.

В последнем случае исполнение должно быть произведено в течение 30 дней со дня заявления требования заимодавцем, если иное не предусмотрено договором.

Исполнение производится путем передачи долга непосредственно заимодавцу или зачисления денежных средств на его банковский счет, если иное не предусмотрено договором. Сумма беспроцентного займа может быть возвращена досрочно, если иное не предусмотрено договором.

За просрочку возврата долга заемщик уплачивает процент согласно ст. 366 п. 1 ГК РБ, если иное не предусмотрено договором или законодательством. Данная форма ответственности не исключает взыскания с него договорной неустойки независимо от применения указанного процента. (Эти и другие аспекты применения ст. 366 ГК РБ разъясняются Постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда РБ «О некоторых вопросах применения норм ГК РБ об ответственности за пользование чужими денежными средствами»).

Виды займа:

- целевой заем (заем с условием использования заемных средств на определенные цели);

- коммерческий заем, под которым понимается аванс, предоплата, отсрочка и рассрочка оплаты товаров, работ, услуг;

- заем, оформленный векселем или облигацией, регулируемый специальным законодательством;

- кредитный договор.

Кредитный договор рассматривается как разновидность займа (хотя в литературе существует на сей счет и иное мнение). Он регулируется нормами о займе с учетом особенностей специального законодательства.

Кредитный договор – договор консенсуальный, двусторонний, возмездный, является фактически договором присоединения. Кредитодателем выступает банк или небанковская финансово-кредитная организация. Кредитополучатель – физическое или юридическое лицо.

Предмет – денежная сумма (кредит) в национальной или иностранной валюте.

Форма письменная, ее несоблюдение влечет недействительность договора.

Существенные условия определены ст. 140 Банковского Кодекса РБ.

Среди них особо следует отметить условие о способах обеспечения исполнения кредитного обязательства. Новая редакция Банковского Кодекса РБ условие о целевом использовании кредита относит к существенным условиям данного вида договора только при кредитовании под гарантию Правительства, а также под гарантию (поручительство) местного исполнительного органа.

Правила кредитования применительно к определенному виду кредита утверждаются правлением соответствующего банка на основе действующего законодательства.

Банками предлагается широкий спектр кредитов: физическим и юридическим лицам, краткосрочные и долгосрочные, жилищные кредиты и кредиты на потребительские нужды. В последнее время некоторые банки предлагают кредитование «кредитная карта», которое не предполагает контроль за целевым использованием кредитных ресурсов и устанавливает взимание процента только за фактически использованную часть кредита.

Договор факторинга (финансирования под уступку денежного требования) – соглашение, по которому одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору денежного обязательства) вступить в обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом. Должник о переходе прав кредитора к фактору уведомляется (открытый факторинг) или не уведомляется (скрытый факторинг).

Дисконт – фактическое вознаграждение фактора, разница между суммой первоначального долга, причитающегося кредитору с должника, и суммой, выплаченной кредитору фактором (может исчисляться в виде процента).

Фактор – банк или небанковская кредитно-финансовая организация. Кредитор – управомоченная сторона любого денежного обязательства, субъект хозяйствования.

Предмет – денежное требование (существующее и будущее), ряд однородных денежных обязательств.

Виды факторинга:

- открытый и скрытый;

- внутренний и международный;

- с правом и без права регресса.

Кредитор, как правило, не отвечает перед фактором за исполнение обязательства должником, он отвечает лишь за действительность требования (факторинг без права регресса). Однако договором может быть предусмотрено поручительство кредитора за исполнение обязательства должником. В этом случае фактор может вернуть кредитору требования, не оплаченные должником (факторинг с правом регресса).

Отношения факторинга регулируется банковским законодательством, в частности, Правилами проведения финансирования под уступку денежного требования (факторинга), утвержденными Правлением Нацбанка РБ.