Условия договора

I классификация

1)Существенные условия Essentialia negotii

=условия существования самой сделки

Отсутствие хотя бы одного условия – договор считается незаключенным (несуществующим)

•О предмете – П – это то, что индивидуализирует конкретный договорный тип Индивидуализация предмета исполнения, хар-ра самого договора

•Поименованные в кач-ве существенных в законе Например, сущ. условия договора страхования, ДДУ предусмотрены в ГК

•Необходимые для договоров данного вида

В статье указано, «существенные или необходимые» — это опечатка. Должно звучать как: «условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные, или необходимые для договоров данного вида»

- Сообщение ВАС 2012, где в п. 223 указано, что нужно изменить статью на следующую: "Существенными условиями договора являются: условия о предмете договора; условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные; условия, необходимые для договоров данного вида; иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.".

•«Случайные»: они существенны в силу заявления стороны Выполнение воли одного из сторон важно для совпадения воль по договору

2)Иные условия

II классификация

3)Предписываемые условия

Формальный подход к заключению договора Установленные законом в кач-ве необходимых Подлежат обязательному согласованию

4)Случайные (инициативные) условия Accidentalia negotii

Регулирующий подход

Включаются в договор по желанию сторон

5) Обычные условия

Диспозитивная норма: такие условия могут включаться, могут не включаться в дог-р, они на него никак не влияют

5. Толкование договора

= отдать предпочтение воле или зафиксированному в дог-ре волеизъявлению? Установление буквального значения слов в тексте (ст. 431 ГК) -> установление содержания конкретного условия, сопоставление его с другими условиями и общим смыслом договора (ППВС 49) -> выяснение действительной общей воли сторон с учетом целей дог-ра и обст- в заключения и исполнения, «заведенный порядок» (ст. 431 ГК)

Буквальное толкование означает, что суд оценивает текст договора с позиции объективного стороннего наблюдателя с учетом конвенциональной (общепринятой) семантики слов и выражений, оцениваемых в соответствующем текстуальном контексте. Учет конвенциональной семантики означает, что суд должен определять смысл текста с опорой на устоявшийся в деловом обороте (или определенном секторе рынка) смысл соответствующих слов и выражений

-Принцип contra proferentem: толкуется против той стороны, которая предложила спорное условие

-Интеграционная оговорка (integration clause или merger clause), которой является условие договора о том, что текст договора-документа исчерпывающим образом включает в себя все условия договора, а любые предшествовавшие заявления, переписка, обещания и договоренности сторон, которые не отражены в указанном договоре, «теряют свою силу» и не могут быть использованы для целей восполнения воли сторон или толкования договора

1. Односторонние / двусторонние

Не путать с односторонними сделками. Договор – это всегда соглашение 2 и более лиц Имеется в виду лежащее в основе договора обяз-во = оно мб двусторонним (синаллагматические; каждая сторона одновременно и кредитор, и должник) или односторонним (одна сторона – кредитор, вторая – должник); пример односторонних – заем.

2.Основные / акцессорные

3.Возмездные / безвозмездные

Если на одной стороне договора лежит полноценное встречное предоставление, а на другой – лишь выполнение тех или иных обязанностей служебного характера, которые сами по себе не удовлетворяют ту или иную экономическую потребность кредитора, налицо безвозмездный договор

Далеко не любой двусторонне обязывающий договор является возмездным, так как обязанности одной из сторон могут не носить характер встречного предоставления. Но в равной степени и не любой возмездный договор является двусторонне обязывающим

4.Реальные / консенсуальные

5.Делимые (расчленение исполнения на части)

6.Длящиеся (предполагают продолжительное (растянутое во времени) исполнение)

7.Имущественные / организационные

Имущественные направлены на передачу благ – товарообмен:

Публичный договор. Такой договор подлежит заключения лицом, осуществляющим предприм деят-ть, с каждым, кто обратится за получением продаваемых им товаров, выполнением работ или оказанием услуг (потребителем), на недискриминационной основе. Цена и условия дб одинаковыми для всех потребителей. Пример: розничная

торговля, перевозка транспортом общ пользования, оказание услуг связи, мед обслуживания и т.д.

Публичным договором признается договор, заключённый лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится

Особенности: в рамках публичного договора могут быть исключения – установленные законом льготы (например, скидки пенсионерам, ветеранам ВОВ, инвалидам и т.д.)

Публичный договор следует отличать от публичной оферты. В соответствии с п. 2 ст. 437 ГК РФ содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается публичной офертой. Многие публичные договоры заключаются на основании публичной оферты, однако далеко не всякий договор, заключаемый посредством публичной оферты, можно признать публичным договором.

Договор присоединения. Это договор, условия которого определены лишь одной из его сторон, причем таким образом, что другая сторона лишена возможности участвовать в их формировании и может их принять лишь путем присоединения к договору в целом. Идея: для многократного использования при закл однородных сделок, упрощающего продеру их оформления. Пример: розничная торговля, бытовое обслуживание, договорная документация банков (стразовые полисы, транспортные накладные), «открытые лицензии» массового использования объектов авторского права в Интернете. Присоединившаяся сторона вправе требовать изменения такого договора или его расторжения по особым основаниям (явно обременительные условия, появление каких-либо льгот у контрагента, которые сторона исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении договора) + (1) если сторона лишается прав, обычно предоставляемых по договорам такого типа (2) другая сторона исключает или ограничивает свою отв-ть (3) явно обременительные для присоединившийся стороны условия, сущ. образом нарушающие баланс интересов (несправедливые договорные условия).

Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Пример договора, который может быть и публичным и договором присоединения = договор банковского вклада.

Опционный договор.

=в силу этого договора одна сторона вправе потребовать в уст. договором срок от др. стороны совершения предусмотренных этим договором действий, а если такое требование не будет заявлено в указанный срок, договор прекращается

=разновидность фьючерсной сделки (future contract) / договор с отсроченным исполнением по требованию

NB! Опцион на заключение договора vs. Опционный договор – не путать!

Основное отличие опционного договора от опциона на заключение договора состоит в том, что опцион на заключение договора является отдельным договором, из которого при поступлении от одной из сторон акцепта на свет появляется некий основной договор. Иначе говоря, опцион – это особая договорная конструкция: договор, который опосредует предоставление оферты. В то же время опционный договор не является самостоятельным договорным типом. Это любой договор (куплипродажи, мены, аренды и т.п.), в котором исполнение основных обязательств обеих сторон договора ставится до востребования (п. 2 ст. 314 ГК РФ)

Опцион на заключение договора (не договор, а здесь только для сравнения с опционным договором).

Всилу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Опцион на заключение договора (далее – опцион) – это договор, который оформляет предоставление безотзывной оферты на заключение в будущем любого гражданско-правового договора. Другая сторона получает секундарное право на акцепт: в случае реализации этого секундарного права и предъявления оференту акцепта отражённой в опционе оферты основной договор считается заключенным, и далее отношения сторон регулируются условиями такого договора

Всилу того что опцион оформляет предоставление оферты, а недействительность оферты неминуемо влечет недействительность договора, заключенного в результате ее акцепта, следует признать, что недействительность опциона приводит к недействительности основного договора, заключенного на его основании.

2

Согласно п. 2 ст. 429 ГК РФ стороны могут согласовать в договоре срок действия опциона (срок на акцепт). Данный срок должен соответствовать общим правилам ГК РФ о сроках (ст. 190 ГК РФ). В коммерческой практике опционы, в которых право на акцепт может быть реализовано в любой момент в течение определенного периода времени, называются обычно «американскими опционами», а опционы, акцепт которых возможен строго в определенную календарную дату, обычно именуют «европейскими опционами».

Если опцион не содержит четко зафиксированного срока на акцепт, такой срок считается равным году, если иное не следует из существа договора или обычаев.

При отсутствии в опционе отлагательного условия предусмотренный в договоре (или годичный) срок на акцепт следует рассчитывать с момента оформления опциона.

При наличии в договоре отлагательного условия вопрос о соотношении срока и условия требует дополнительных разъяснений. Если стороны включили в опцион отлагательное условие, соотношение этого условия и срока на акцепт может быть построено одним из двух путей. Во-первых, стороны могут указать, что акцепт должен поступить в течение определенного периода времени с момента заключения договора при условии наступления соответствующего отлагательного условия. В этом случае наступление условия является необходимым для реализации права на акцепт, но по истечении указанного в договоре срока (а при отсутствии такого срока в договоре – по истечении годичного срока) после заключения договора право на акцепт в любом случае прекращается. Во-вторых, они могут договориться о том, что право на акцепт должно быть реализовано в течение определенного срока после наступления отлагательного условия. В такой ситуации акцепт может быть осуществлен в течение указанного в договоре срока после наступления отлагательного условия (а при отсутствии в договоре такого срока – в течение года после наступления условия). При этом в случае, когда стороны обусловили само возникновение права на акцепт, им стоит задуматься над установлением в договоре предельного

срока ожидания наступления отлагательного условия во избежание возникновения ситуации вечной неопределенности и вечной связанности оферента. Если стороны такой предельный срок не предусмотрели (например, не указали, что право на акцепт может быть реализовано в течение такого-то срока после наступления указанного условия, но в любом случае не позднее такого-то срока после оформления опциона), суд во избежание возникновения ситуации «вечной подвешенности» и неопределенности должен, восполняя пробел в договоре по правилам ст. 6 ГК РФ, установить, что опцион (а вместе с ним и состояние «подвешенности») прекращается, если отлагательное условие не наступило в течение разумного срока. Конечно, расчет этого разумного срока должен определяться с учетом характера договора и иных обстоятельств. Во избежание такого рода неопределенности сторонам условного опциона рекомендуется предусматривать предельный привязанный к моменту заключения договора срок, по истечении которого права по опциону прекращаются.

Опционная премия имеет самостоятельное основание (каузу), являясь встречным предоставлением за выдачу безотзывной оферты и приобретение акцептантом секундарного права на акцепт.

2

Соответственно, вполне логично, что в силу п. 3 ст. 429 ГК РФ опционная премия по общему правилу не возвращается, если право на акцепт так и не было реализовано в течение установленного срока, и не идет в счет оплаты по основному договору, если акцепт был произведен и такой договор вступил в силу. Иное может быть предусмотрено в самом опционе. В частности, стороны поставленного под отлагательное условие опциона могут договориться о том, что опционная премия подлежит возврату полностью или в определенной части, если отлагательное условие так и не наступит.

Уступка опциона:

В данном случае уступается секундарное право, а не требование кредитора по обязательству, в то время как нормы гл. 24 ГК РФ об уступке требований напрямую распространяются лишь на уступку

обязательственных прав (п. 1 ст. 382 ГК РФ). В то же время очевидно, что в отсутствие иных применимых к уступке секундарного права на акцепт норм многие положения об уступке обязательственных прав могут применяться по аналогии закона. В частности, к такой уступке могут применяться некоторые положения ст. 385 ГК РФ об уведомлении должника при уступке. Очевидно, что в случае уступки прав по опциону оферент должен быть уведомлен об этом либо самим изначальным акцептантом, либо лицом, получившим право на акцепт в силу уступки, если последний представил оференту доказательства приобретения опциона. При этом в силу прямого указания в п. 7 ст. 429 ГК РФ стороны опциона могут запретить такую уступку, прописав условие о таком запрете в договоре

Абонентский договор (договор с исполнением по требованию).

= договор, который предусматривает предоставление обязанной стороной соотв исполнения (в затребованном кол-ве или объеме либо на иных условиях, опр контрагентом) при условии предварительного внесения другой стороной периодических платеже или иного предоставления (абонентской платы), причем независимо оттого, было ли затребовано исполнение Пример: услуги связи, юр услуги, подряд на ремонт

Договор в пользу третьего лица (дестинатора)

Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

3 вида отношений по договору в пользу 3 лица:

Отношения покрытия. Отношения покрытия связывают контрагентов, т.е. промиссара и должника, который, в свою очередь, обещает произвести исполнение третьему лицу. Покрытие в данном контексте опосредует основание, из которого возникает обязанность должника исполнить обязательство третьему лицу. Таким основанием, как правило, является осуществление промиссаром встречного исполнения в пользу должника, и поэтому договор в таких случаях носит возмездный характер. Хотя теоретически мыслимо заключение и консенсуального договора дарения, по которому должник по просьбе промиссара обязуется одарить третье лицо.

Отношения валюты. Промиссара и третье лицо связывает так называемое отношение валюты. Данное отношение устанавливает основание наделения правом третьего лица, раскрывает причину заключения договора в пользу третьего лица промиссаром, поскольку, по общему правилу, граждане и юридические лица осуществляют права в своем интересе. Данная связь может быть, в частности, вызвана намерением промиссара одарить третье лицо, долгом промиссара по отношению к третьему лицу из договора или иного правового основания, корпоративными связями промиссара и третьего лица или их родственными отношениями. В качестве примера можно привести ситуацию, когда поставщик (промиссар), имея заключённый с покупателем (третьим лицом) договор поставки и вытекающее из него обязательство по поставке, заключает с производителем (должником) договор в пользу такого покупателя.

Квазидоговорное отношение между должником и третьим лицом. Между должником и третьим лицом в момент заключения договора нет полноценных договорных отношений, поскольку третье лицо не формирует содержание договора и не является стороной договора в пользу третьего лица, обязательство должника возникает не из договора с третьим лицом, но из договора с промиссаром. Между тем третье лицо и должника с момента выражения третьим лицом согласия вступить в права по договору связывает обязательственное правоотношение, а именно − отношение по исполнению договора или охранительные отношения, если имеет место неисполнение или ненадлежащее исполнение договора должником.

Нередко в практике встают вопросы о квалификации договора либо в качестве договора в пользу третьего лица (дающего третьему лицу право на иск к должнику), либо в качестве договора об исполнении третьему лицу (не дающего третьему лицу такого права). Суды часто исходят из того, что воля сторон считать себя связанным именно договором в пользу третьего лица и, в частности, воля кредитора не признавать за собой право на иск к должнику и закрепить его за указанным третьим лицом должны быть прямо обозначены в