Учебный год 2023-2024 / ПП_Практикум_АфанасьеваМолотников 2016

Тема 10. Правовое регулирование конкуренции и монополии в предпринимательской деятельности

Темы рефератов

1.Антимонопольный контроль за концентрацией капиталов на товарных рынках.

2.Антимонопольный контроль за концентрацией капиталов на рынке финансовых услуг.

3.Понятие и виды монополистической деятельности.

4.Злоупотребление субъектами предпринимательства доминирующим положением на рынке по законодательству России и зарубежных стран.

5.Антиконкурентные соглашения по законодательству России.

6.Картель как форма монополистического соглашения.

7.Вертикальные соглашения по законодательству России о защите конкуренции.

8.Правовая конструкция согласованных действий.

9.Понятие и содержание антиконкурентной координации экономической деятельности.

10.Понятие и виды недобросовестной конкуренции по законодательству России и зарубежных стран.

11.Правовая конструкция акта недобросовестной конкуренции.

12.Незаконное использование чужой репутации (смешение).

13.Дискредитация и дезорганизация конкурента как формы недобросовестной конкуренции.

14.Антидемпинговое правовое регулирование.

Контрольные вопросы

1.Дайте законодательное определение конкуренции и назовите ее признаки.

2.Каковы основные виды конкурентных действий?

3.Что представляет собой право субъекта предпринимательства на свободную конкуренцию?

4.Каково значение понятия «монополия»?

5.Назовите основные виды монополий по законодательству России.

6.Что представляет собой государственная монополия?

7.Назовите признаки естественной монополии.

8.Что понимается под монополиями обладателей исключительных прав.

9.Дайте определение и критерии доминирующего положения хозяйствующего субъекта на рынке.

10.Что представляет собой коллективное доминирование?

291

Раздел III.Государственное регулирование предпринимательской деятельности

11.Дайте определение понятия «группа лиц».

12.Как именуются федеральный и территориальный антимонопольные органы?

13.Дайте определение понятия «антимонопольный контроль за экономической концентрацией».

14.Что понимается под монополистической деятельностью?

15.Каково значение категории «злоупотребление доминирующим положением»?

17.Чем «горизонтальные» соглашения отличаются от «вертикальных» соглашений?

18.Дайте определение понятия «картель».

19.Каковы критерии допустимости «вертикальных» соглашений?

20.Дайте определение понятия «согласованные действия, ограничивающие конкуренцию».

21.Каково законодательное определение недобросовестной конкуренции?

22.Каковы виды недобросовестной конкуренции?

23.Что понимается под смешением?

24.Что понимается под дискредитацией и дезорганизацией деятельности конкурента?

25.Охарактеризуйте недобросовестную конкуренцию, связанную с нарушением исключительных прав

26.Раскройте понятие «демпинг».

Тема 11. Правовое регулирование государственных (муниципальных) и «корпоративных» закупок

Литература

Основная

1.Андреева Л. В. Закупки товаров и энергосервисных работ для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. М., 2011.

2.Белов В. Е. Поставка товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд: правовое регулирование. М., 2011.

3.Беляева О. А. Торги: основы теории и проблемы практики: монография. М., 2015.

4.Губин Е. П. Государственное регулирование рыночной экономики и предпринимательства: правовые проблемы. М., 2005.

292

Тема 11. Правовое регулирование государственных (муниципальных) и «корпоративных» закупок

5.Кирпичев А. Е. Гражданско-правовое регулирование муниципальных закупок и муниципальных контрактов. М., 2012.

6.Кичик К. В. Государственный (муниципальный) заказ России: правовые проблемы формирования, размещения и исполнения: монография. М., 2012.

7.Кузнецов К. В. Настольная книга поставщика и закупщика: торги, конкурсы, тендеры. М., 2003.

8.Тасалов Ф. А. Контрактная система в сфере государственных закупок России и США: срав- нительно-правовое исследование: монография. М., 2014.

Дополнительная

1.Беляева О. А. Закупки по 223-ФЗ: комментарии, разъяснения, практика (постатейный). 2014.

2.Беляева О. А. Комментарий к федеральному закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» № 44-ФЗ. Контрактная система в вопросах и ответах. М., 2014.

3.Государственные и муниципальные закупки — 2015​. Сборник докладов X Всероссийской практической конференции-семинара. М., 2016.

4.Губин Е. П., Шерстобитов А. Е. Идея и реальность госзаказа // Политическое образование. 1989. № 7.

5.Кичик К. В. Актуальные проблемы применения законодательства о «корпоративных закупках» // Предпринимательское право. 2014. № 2.

6.Кичик К. В. Проблемы формирования законодательства России о «корпоративных закупках» // Лекции по предпринимательскому праву. Новое в правовом регулировании бизнеса. М., 2013.

7.Международный прокьюремент / В. Малочко, Т. Уилсон, Г. Вестринг и др. М., 2003.

8.Проблемы применения Федерального закона о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц. Материалы круглого стола. М., 2013.

9.Публичные закупки: проблемы правоприменения. Материалы Третьей Всероссийской научно-практической конференции (9 июня 2015 г., МГУ имени М. В. Ломоносова). М., 2015.

10.Публичные закупки: проблемы правоприменения. Материалы Второй Всероссийской научно-практической конференции (6 июня 2014 г., МГУ имени М. В. Ломоносова). М., 2013.

11.Тарабаев П. С. Гражданско-правовое регулирование поставки товаров для федеральных государственных нужд. Дисс… к.ю.н. Екатеринбург. 2009.

12.Тихомиров А. С. Институт государственного и муниципального заказа в административном праве. Дисс… к.ю.н. М. 2009.

13.Шевченко Л. И. Регулирование отношений поставки: теория и практика. СПб. 2002.

14.Эффективное управление корпоративными закупками. Опыт РАО «ЕЭС России» / под общ. ред. Г. А. Сухадольского. М. 2007.

293

Раздел III.Государственное регулирование предпринимательской деятельности

Нормативные акты

1.Конституция РФ, п. «ж» ст. 71, ч. 1 ст. 8, ч. 2 ст. 32.

2.ГК РФ, § 4 гл. 30.

3.БК РФ.

4.КоАП РФ.

5.Федеральный закон от 28 июня 2014 г. № 172-ФЗ «О стратегическом планировании в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2014. № 26 (часть I). Ст. 3378.

6.Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» // СЗ РФ. 2013. № 14. Ст. 1652.

7.Федеральный закон от 29 декабря 2012 г. № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» // СЗ РФ. 2012. № 53 (ч. 1). Ст. 7600.

8.Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» // СЗ РФ. 2011. № 30 (ч. 1). Ст. 4571.

9.Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3434.

10.Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ «О государственном материальном резерве» // СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 3.

11.Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» // СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540.

12.Федеральный закон от 2 декабря 1994 г. № 53-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3303.

Судебная практика

•Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 августа 2005 г. № С4–7/УЗ-938 «О Федеральном законе «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»« // Журнал руководителя и главного бухгалтера ЖКХ. 2005 (ч. II). № 12.

•Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 декабря 1994 г. № ОЗ-60 «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» // Вестник ВАС РФ. 1995. № 3.

294

Тема 11. Правовое регулирование государственных (муниципальных) и «корпоративных» закупок

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1.Что такое государственный заказ? В чем сущность государственного заказа? Государственный заказ относится к прямым или косвенным средствам государственного регулирования рынка?

2.Имеются ли, по вашему мнению, принципиальные различия между государственными и муниципальными заказами?

3.Что понимается под государственными нуждами? Распространяются ли нормы Закона о контрактной системе на отношения, складывающиеся при удовлетворении собственных нужд государственных заказчиков?

4.В чем заключается различие в правовом регулировании отношений по размещению государственных заказов (проведению закупок) по ГК РФ и Закону о контрактной системе? Какого рода торги — организуемые​ продавцом или организуемые покупателем — описы​- ваются в ГК РФ (ст. ст. 447–449 ГК РФ)? Распространяются ли нормы ГК РФ на отношения по проведению закупок товаров (работ, услуг) для государственных (муниципальных) нужд?

5.Что понимается под контрактной системой в сфере закупок товаров, работ, услуг?

6.Что представляет собой единая информационная система в сфере закупок?

7.Кто может выступать государственным заказчиком? Может ли по Закону о контрактной системе выступать заказчиком хозяйственное общество? Как соотносятся понятия «государственный заказчик» (ст. 3 Закона о контрактной системе) и «получатель бюджетных средств» (ст. 6 БК РФ)?

8.Что понимается под «корпоративными» закупками? Какие субъекты выступают заказчиками по Федеральному закону от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридически лиц»?

9.Каким образом осуществляют закупки бюджетные учреждения? В соответствии с каким законом проводит закупки Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом»?

10.Кто признается участником закупки? Может ли в качестве участника закупки выступать консорциум или иное объединение предпринимателей?

11.В чем заключаются особенности публичных закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства, а также у социально ориентированных некоммерческих организаций?

12.Что такое специализированная организация? Какие функции заказчик не может передавать специализированной организации?

13.Какие из предусмотренных законодательством способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) относятся к конкурентным? Что понимается под закупкой у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика)?

14.В каких случаях допускается проведение закрытых конкурсов и аукционов при осуществлении государственных (муниципальных) и «корпоративных» закупок? Возможно ли проведение закрытого запроса котировок?

295

Раздел III.Государственное регулирование предпринимательской деятельности

15.Что такое совместные торги? Каким образом они организуются? В чем преимущества и недостатки совместных торгов?

16.В каких случаях проводится обязательное общественное обсуждение государственных (муниципальных) закупок?

17.Дайте определение государственного (муниципального) контракта. Назовите существенные условия государственного (муниципального) контракта. Чем по Закону об оборонном заказе «государственный контракт» отличается от «контракта» (ст. 3 Закона)?

18.Согласно сложившейся в юридической литературе точке зрения, особенности, характерные для государственного контракта, позволяют рассматривать его как гражданско-правовой договор, включающий в себя отдельные административно-правовые (публичные) элементы84. В чем, по вашему мнению, заключаются эти особенности?

19.В каких случаях заключение государственного контракта является обязательным для поставщика?

20.Что такое начальная (максимальная) цена государственного контракта? Уменьшается ли цена контракта при заключении его с физическим лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя?

21.Как вы считаете, целесообразно ли законодательно закрепить не только максимальную, но и минимальную цену контракта? Какие антидемпинговые меры предусмотрены Законом о контрактной системе?

22.В юридической литературе отмечается, что при поставке товаров для государственных нужд структура договорных связей может быть простой либо сложной85. Раскройте содержание указанных структур договорных связей.

23.Что такое лот? Назовите преимущества и недостатки использования механизма «лотовой закупки».

24.В юридической литературе встречается понятие «конкурсного рейдерства»86. Приведите примеры этого явления и возможные способы борьбы с ним.

25.Чем аннулирование торгов отличается от признания торгов недействительными?

84См.: Андреева Л. В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. М. 2009. С. 208; Шевченко Л. И. Проблемы формирования договорных отношений поставки в условиях становления в Российской Федерации рыночной экономики: Дисс… д.ю.н. Кемерово. 2001. С. 268; Белов В. Е. Участие Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в отношениях, связанных с государственными заказами: Автореф. дисс… к.ю.н. М. 2006. С. 23; Горбунова Л. В. Правовые проблемы оценки государственного контракта в качестве разновидности административного договора // Договор в российском гражданском праве: значение, содержание, классификация и толкование. Самара. 2002. С. 48. и др.

85См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. М. 2002. С. 116; Андреева Л. В. Коммерческое право России: учебник. М. 2009. С. 99 и др.

86См., например: Беляева О. А. «Совершенствование» законодательства о размещении заказов для публичных нужд // Законодательство. 2009. № 11. С. 20; Барсукова Н. Конкурсные рейдеры. (http://redcollegia.ru/21994.html); Кичик К. В. Противодействие «конкурсному рейдерству»: проблемы правового регулирования // Законодательство. 2011. № 3.

296

Тема 11. Правовое регулирование государственных (муниципальных) и «корпоративных» закупок

Задания по комментированию норм права

1. Согласно п. 6 ст. 448 ГК РФ, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

Какова правовая природа указанного протокола?

2. Согласно ч. 1 ст. 2 Закона о контрактной системе, законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения в сфере закупок. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Что, по вашему мнению, означает формулировка «основывается на положениях»? Можно ли Закон о контрактной системе рассматривать в качестве специального по отношению к ГК РФ и БК РФ?

3. В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе в описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

Прокомментируйте данное положение и приведите примеры, при которых указание на товарные знаки (знаки обслуживания и т.д.) влечет (не влечет) за собой ограничение количества участников закупки.

4. Статья 7.30 КоАП РФ предусматривает ответственность за нарушение порядка осуществления закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Считаете ли вы обоснованным установление абсолютно определенной величины штрафа за предусмотренные этой статьей правонарушения?

5. Согласно ч. 15 ст. 4 Закона № 223-ФЗ, заказчик вправе не размещать в единой информационной системе сведения о закупке товаров, работ, услуг, стоимость которых не превышает сто тысяч рублей.

Как вы считаете, вправе ли заказчик, пользуясь указанной нормой, «разукрупнить» все свои закупки таким образом, чтобы каждая из них была на сумму до ста тысяч рублей, избегая таким образом обязанности по размещению в единой информационной системе сведений об этих закупках?

297

Раздел III.Государственное регулирование предпринимательской деятельности

Задачи

1. Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным открытого конкурса на строительство объекта для государственных нужд. В ходе судебного разбирательства выяснилось, что при проведении конкурса была подана только одна конкурсная заявка (заявка общества). Однако организатор конкурса предложил обществу заключить контракт не по той цене, которая была указана в конкурсной заявке.

Нарушил ли организатор конкурса нормы Закона о контрактной системе?

Считаются ли торги состоявшимися, если в них принял участие лишь один участник? Возможно ли такие торги признать недействительными?

Какое решение должен принять суд?

2. Акционерное общество, 51 % акций которого принадлежит городу Москве, обратилось за консультацией к юристу в связи с тем, что по состоянию на 1 января 2016 года не имеет утвержденного положения о закупке (ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»).

Какие правовые последствия для общества влечет отсутствие утвержденного положения о закупке?

Подлежит ли общество привлечению к административной ответственности за отсутствие утвержденного положения о закупке?

Какие действия может предпринять общество для осуществления закупок в порядке, в котором это общество проводило закупки с момента своего создания (преимущественно заключая договоры напрямую с поставщиками без проведения аукционов, конкурсов и иных конкурентных закупок)?

3. Индивидуальный предприниматель Иванов И. И. был включен в реестр недобросовестных поставщиков как уклонившийся от заключения государственного контракта. Спустя неделю после внесения записи об Иванове И. И. в указанный реестр он зарегистрировал ООО

«Профессионал» («компанию одного лица») и подал от имени этой организации за своей подписью (генерального директора) котировочную заявку при проведении государственным учреждением запроса котировок. В этой заявке предлагается наиболее низкая цена контракта.

Вправе ли (обязана) котировочная комиссия отклонить заявку ООО «Профессионал» на том основании, что ее генеральный директор и единственный учредитель Иванов И. И. включен в реестр недобросовестных поставщиков?

Должна ли котировочная комиссия признать победителем в проведении запроса котировок ООО «Профессионал»?

4. Котировочная заявка производственного кооператива «Строитель» отклонена комиссией в связи с ее «несоответствием требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок». Специалист кооператива, присутствовавший на заседании котировочной комиссии, уверен, что заявка отклонена необоснованно. Через десять дней с победителем в проведении запроса котировок (другой организацией) будет заключен государственный контракт.

298

Тема 11. Правовое регулирование государственных (муниципальных) и «корпоративных» закупок

Какие действия должен предпринять кооператив для защиты своих прав?

Очем кооперативу необходимо ходатайствовать перед судом?

5.Победителем открытого конкурса на поставку пищевых продуктов и напитков для нужд приемной комиссии образовательного учреждения стало ГУП «Комбинат № 1». Через день после опубликования протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе

ООО «Магазин-24», не принимавшее участие в конкурсе, подало исковое заявление в арбитражный суд с требованиями о признании конкурса и заключенного по результатам его проведения контракта недействительными. Истец обосновывал свои требования тем, что при проведении конкурса были допущены некоторые нарушения.

Вправе ли подавать иск о признании торгов недействительными лицо, не принимавшее участие в торгах?

Чем отличаются понятия «заинтересованное лицо» и «участник закупки»? Правильно ли заказчиком определен способ закупки?

Подлежат ли удовлетворению требования общества?

6. Федеральная антимонопольная служба обратилась с иском в арбитражный суд к Учреждению «Заказчик» (первый ответчик) и Учреждению «Исполнитель» (второй ответчик) о признании открытого конкурса недействительным. Истец также просил признать ничтожным государственный контракт, заключенный по результатам конкурса, и применить к контракту последствия недействительности ничтожной сделки.

При рассмотрении дела выяснилось, что конкурсная комиссия Заказчика при проведении процедуры рассмотрения заявок на участие в конкурсе допустила к участию в конкурсе Исполнителя, но отказала Институту. Заявка последнего была отклонена конкурсной комиссией в связи с ее несоответствием требованиям законодательства. Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в конкурсе, Институт продекларировал неприостановление своей деятельности, предусмотренное КоАП РФ, «на дату рассмотрения» заявки на участие в закупке, в то время как Закон о контрактной системе требует декларирования неприостановления деятельности «на дату подачи» заявки на участие в закупке (п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона).

Заказчик в отзыве на иск указал, что действовал в строгом соответствии с Законом о контрактной системе и просил отказать в удовлетворении исковых требований.

Представитель Исполнителя пояснил в суде, что к моменту рассмотрения дела контракт полностью исполнен, и восстановление сторон контракта в первоначальное положение невозможно. Поскольку работы (услуги) Исполнителем и его специалистами выполнены (оказаны) в полном объеме, а лишение оплаты приведет к несоразмерному причинению убытков этому учреждению, избранный истцом способ защиты является необоснованным.

Какое решение должен принять суд? Какими нормами должен руководствоваться суд при вынесении решения?

Должен ли, по вашему мнению, Исполнитель выступать вторым ответчиком по данному делу?

Как складывается Судебная практика по требованиям о признании ничтожными уже исполненных контрактов?

299

Раздел III.Государственное регулирование предпринимательской деятельности

Деловая игра

Цель игры

1.Выработать навыки поведения членов конкурсной, аукционной, котировочной комиссии, комиссии по рассмотрению заявок на участие в запросе предложений и окончательных предложений, единой комиссии (далее — ​закупочные комиссии), участников закупок, представителей контролирующих органов при проведении закупки (конкурса, аукциона, запроса котировок, запросе предложений).

2.Выявить практические проблемы, возникающие при проведении закупок, позволяющие глубже освоить теоретический материал и нормативную базу по теме.

Участники

1.Члены закупочной комиссии.

2.Участники закупок.

3.Представители ФАС России.

Диспозиция

На примере проводимого в настоящее время конкурса (аукциона, запроса котировок, запроса предложений) необходимо смоделировать проведение заседания соответствующей закупочной комиссии. К заседанию комиссии необходимо подготовить заявки не менее чем от двух участников закупки. После заседания комиссии следует провести внеплановую проверку ФАС России по жалобе проигравшего участника закупки.

Задание

Закупочной комиссии — провести​ конкурс (аукцион, запрос котировок, запрос предложений) с соблюдением всех норм законодательства; участникам закупки — стать​ победителем конкурса (аукциона, запроса котировок, запроса предложений), а также обнаружить нарушения законодательства, допущенные при проведении конкурса (аукциона, запроса котировок, запроса предложений), которые могут послужить основой для написания жалобы в ФАС России; представителям ФАС России — обнаружить​ нарушения законодательства при проведении закупки и привлечь нарушителей к административной ответственности.

Письменные задания

1.Составьте сравнительную таблицу способов определения поставщиков, предусмотренных Законом о контрактной системе.

2.Опишите (схематично) процедуру определения поставщиков путем проведения конкурса, аукциона, запроса котировок или запроса предложений.

300