Учебный год 2023-2024 / ПП_Практикум_АфанасьеваМолотников 2016

Тема 6.5. Предпринимательская деятельность структурных подразделений коммерческих организаций

положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 12.05. 2014. № 19. Cт. 2304.

3.Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ «О внесении измененийв подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 08.07.2013. № 27. Ст. 3434.

4.Федеральный закон от 30.12.2012 № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2012. № 53. ч. 1. Ст. 7627.

5.Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»// СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

6.Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

Судебная практика

1.Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

2.Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

3.Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ».

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1.Является ли, c вашей точки зрения, филиал субъектом предпринимательской деятельности? Соотнесите понятия «филиал», «субъект предпринимательской деятельности», «субъект предпринимательского права».

2.ГК РФ рассматривает в качестве обособленных подразделений только филиалы и представительства, в то же время на практике крупные организации создают на базе своих филиалов еще более «мелкие» территориально удаленные единицы. Например, АО «Сбербанк» имеет отделения филиалов. В правовой литературе обсуждается вопрос о законности создания организациями таких структурных подразделений, фактически не предусмотренных гражданским законодательством. Каково ваше мнение о законности существования таких подразделений?

3.Сравните цели правового регулирования, порядок создания и легитимации обособленных подразделений вне места нахождения юридического лица в гражданском и налоговом законодательстве.

191

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

4.Каковы особенности правового режима имущества филиала? Является ли имущество филиала обособленным?

5.Обладают ли, с вашей точки зрения, филиалы организационной обособленностью?

6.Каковы особенности осуществления филиалом предпринимательской деятельности?

Задания по комментированию норм права

1.Прокомментируйте п. 1 и п. 2 ст. 55 ГК РФ; приведите отличия филиала от представительства юридического лица.

2.Проанализируйте положения п. 3 ст. 55 ГК РФ и п. 2 ст. 11 НК РФ.

Задачи

1. Индивидуальный предприниматель Колосова обратилась в арбитражный суд с иском к ООО «Северная строительная компания» в лице его филиала о взыскании задолженности по договору возмездного оказания услуг. Как выяснилось из обстоятельств дела, Колосова заключила договор об оказании посреднических услуг с ООО «Северная строительная компания» в лице директора филиала, однако оказалось, что директор доверенностью, выданной ему от ООО «Северная строительная компания», не был уполномочен на подписание посреднических договоров.

Каковы правовые последствия заключения такой сделки? Какое решение должен вынести суд по данному спору?

2. ООО «Стройсервис» обратилось с иском к АО «Застройщик» о взыскании долга за выполнение строительных работ по договору подряда и процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с просрочкой платежа. Как видно из материалов дела, между истцом (подрядчик) и ответчиком (заказчик) заключен договор подряда на выполнение работ по строительству складского комплекса. Согласно условиям договора оплата за выполненные работы проводилась следующим образом: 50 % в порядке предоплаты, оставшиеся 50 % по- этапно — в​ течение 10 дней с момента подписания акта выполненных работ. Объем и стоимость выполненных работ ответчик не оспаривает, но ссылается на то, что указанные работы приняты директором филиала АО «Застройщик», не имевшим соответствующих полномочий.

Согласно доверенности, выданной директору филиала, он был уполномочен представлять интересы АО «Застройщик» в учреждениях и организациях «по вопросам хозяйственно-фи- нансовой деятельности, отнесенным к его компетенции Законом, Уставом и Положением о филиале». Положением о филиале было предусмотрено, что филиал «имеет право от имени общества и с его согласия совершать сделки и другие юридические акты, а также для реализации целей, установленных положением, совершать иные действия, не запрещенные гражданским законодательством».

192

Тема 6.5. Предпринимательская деятельность структурных подразделений коммерческих организаций

В судебном заседании было установлено, что АО «Застройщик» принял балансовый отчет филиала за 2014 год, куда, в том числе вошли все строительные работы, выполненные для

ООО «Стройсервис», и включил его в сводный баланс общества.

При данных обстоятельствах считаете ли вы директора филиала уполномоченным на заключение спорного договора? Какие имущественные последствия могут наступать для организации по гражданско-правовым обязательствам ее филиала?

3. Хозяйственное общество вне места своего нахождения имеет одно стационарное рабочее место — сторожа,​ который обеспечивает охрану имущества организации.

Требуется ли в этом случае регистрация обособленного подразделения в налоговых органах по месту нахождения рабочего места?

4.Директор филиала, действующий на основании доверенности, уполномочил:

1)Своего заместителя на оформление сделок по реализации продукции без ограничения суммы договоров.

2)Водителя-экспедитора на получение ящика гвоздей.

3)Юриста организации на продажу объекта недвижимого имущества филиала.

В каком порядке должны быть оформлены доверенности на совершение указанных операций?

5. Иностранный банк для того, чтобы миновать процедуру получения разрешения для осуществления банковской деятельности на территории РФ, создал дочернее хозяйственное общество.

Может ли суд при определенных основаниях признать такое дочернее общество «фактическим» филиалом иностранного банка?

Деловая игра

Цель

Провести сравнительный анализ различных форм обособленных подразделений коммерческой организации, составить алгоритм действий по созданию территориально обособленного структурного подразделения.

Диспозиция

Акционерное общество для реализации бизнес-проекта нуждается в организации производственного цеха в другом регионе.

193

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

Задание

Проведите обсуждение этого вопроса на совете директоров. В частности, рассмотрите — в​ какой форме следует реализовать эту задачу — в​ форме создания филиала, представительства или иного обособленного подразделения.

Какие решения должен принять совет директоров, и какие действия должно предпринять акционерное общество для реализации этого бизнес-проекта?

Письменные задания

1.Проведите сравнительный анализ правового статуса филиала, представительства, определенный ст. 55 ГК РФ, и обособленного подразделения в трактовке ст. 11 НК РФ. Составьте соответствующую таблицу.

2.Напишите алгоритм действий по созданию филиала общества с ограниченной ответственностью.

Тест

Выберите один или несколько правильных ответов:

1. Обособленным подразделением юридического лица в гражданском законодательстве признается:

а) департамент; б) филиал;

в) представительство;

г) любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места.

2. Филиал в предпринимательских отношениях выступает:

а) от своего имени; б) от имени создавшей его организации.

3. Директор филиала в имущественном обороте действует:

а) на основании доверенности руководителя организации; б) на основании приказа руководителя организации; в) на основании Положения о филиале.

4. Стационарное рабочее место — это:​

а) рабочее место, созданное организацией вне места своего нахождения;

194

Тема 6.5. Предпринимательская деятельность структурных подразделений коммерческих организаций

б) созданное и специально оборудованное рабочее место вне места нахождения организации на срок более 1 месяца;

в) созданное и специально оборудованное рабочее место вне места нахождения организации на срок более 1 года.

5. Местом нахождения обособленного подразделения для налоговых целей признается:

а) место осуществления головной организацией деятельности через свое обособленное подразделение;

б) место нахождения головной организации;

в) место регистрации головной организации.

6.Филиал организации считается созданным в отношениях с третьими лицами: а) с момента принятия общим собранием акционеров решения о его создании; б) с момента утверждения советом директоров Положения о филиале;

в) с момента государственной регистрации изменений в уставе общества в части указания на наличие филиала;

г) с момента внесения сведений о создании филиала в ЕГРЮЛ.

Задания для внеаудиторной работы

Правовые заключения

Известно, что директор филиала акционерного общества в имущественном обороте действует в соответствии с положением о филиале на основании доверенности, выданной руководителем общества. Подготовьте правовое заключение по вопросу, могут ли быть делегированы директору филиала полномочия работодателя, например, полномочия по наложению дисциплинарных взысканий и применению мер поощрения к работникам филиала. Если да, то каким образом следует оформить такое делегирование полномочий?

Задания по обобщению судебной практики

1.Проанализируйте судебную практику по рассмотрению споров, вытекающих из деятельности обособленных структурных подразделений юридических лиц.

2.Проанализируйте Постановление Президиума ВАС РФ от 24.04.12 № 16404/11, известное как «дело Парекс-банка». В каких случаях и почему дочернее общество организации может быть признано «де-факто» филиалом?

195

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

Задания по составлению документов

1.Составьте решение совета директоров акционерного общества о создании филиала.

2.Напишите доверенность директору филиала унитарного предприятия.

3.Подготовьте Положение о филиале хозяйственного общества.

Темы рефератов

1.Особенности правового регулирования территориально обособленных подразделений коммерческих организаций в гражданском и налоговом законодательстве.

2.Правовое положение филиала.

3.Правовое положение представительства.

4.Правовой режим имущества филиала.

5.Организация управления филиалом коммерческой организации.

Контрольные вопросы

1.Какие виды обособленных подразделений вы знаете?

2.Охарактеризуйте правовой статус филиала коммерческой организации. Проведите его сравнение с:

а) представительством;

б) обособленным структурным подразделением организации, не имеющим статуса филиала, создаваемым в соответствии с требованиями налогового законодательства;

в) необособленным структурным подразделением.

3.Перечислите основные признаки, присущие филиалу как территориально-обособленному структурному подразделению организации.

4.Перечислите основные признаки, присущие представительству как территориально-об- особленному структурному подразделению организации.

5.Опишите полномочия директора филиала. Какими документами осуществляется наделение полномочиями директора филиала?

196

Тема 6.6. Некоммерческие организации и предпринимательская деятельность

Литература

Основная

1.Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / Вступ. ст. А. Л. Маковского.М.: Статут, 2009.

2.Лаутс Е. Б. Юридическое лицо публичного права и публично-правовая компания // Банковское право. 2011. № 6. С. 53–61.

3.Сойфер Т. В. Актуальные направления развития гражданского законодательства о некоммерческих организациях // Российская юстиция. 2014. № 3. С. 8–10.

4.Суханов Е. А. Комментарий к ст. 65.1–65.3 ГК РФ // Вестник гражданского права. 2014. № 3. С. 107–130.

5.Шиткина И. С. Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций // Гражданин и право. 2002. № 4.

Дополнительная

1.Гросул Ю. В. О праве некоммерческих организаций на занятие предпринимательской деятельностью // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2013. № 3. С. 16–18.

2.Рябов А. А., Яговкина В. А. Некоторые аспекты осуществления контроля за совершением сделок бюджетными и автономными учреждениями // Финансовое право. 2014. № 1. С. 11–18.

3.Соловьева С. В. Некоммерческие юридические лица: конфликты внутренние и внешние // Журнал российского права. 2013. № 1. С. 39–52.

4.Суханов Е. А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014.

Нормативные акты

1.ГК РФ.

2.НК РФ.

3.БК РФ.

4.Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

197

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

5.Федеральный закон от 01.12.2007 № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях».

6.Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-I «О средствах массовой информации».

7.Закон РФ от 7 февраля 1992 № 2300–1 «О защите прав потребителей».

8.Федеральный закон от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации».

9.Закон РФ от 19 июня 1992 г. № 3085-I «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации».

10.Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-I «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации».

11.Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5473-I «Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы».

12.Федеральный закон от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях».

13.Федеральный закон от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях».

14.Федеральный закон от 26 мая 1996 № 54-ФЗ «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации».

15.Федеральный закон от 26 июля 2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

16.Федеральный закон от 03 ноября 2006 № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях».

17.Федеральный закон от 30 декабря 2006 № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций».

18.Федеральный закон от 18 июля 2009 № 190-ФЗ «О кредитной кооперации».

19.Федеральный закон от 22.07.2005 № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации».

20.Федеральный закон от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

21.Приказ Минюста России от 01.02.2012 № 10 «Об утверждении Административного регламента предоставления Министерством юстиции Российской Федерации государственной услуги по государственной регистрации эмблем некоммерческих организаций и символики общественных объединений».

Судебная практика

Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 3 от 24.02.2005 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц».

198

Тема 6.6. Некоммерческие организации и предпринимательская деятельность

Определение Конституционного Суда РФ от 19.10.2010 № 1406-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью «Гражданстрой» на нарушение конституционных прав и свобод пунктом 5 статьи 21 Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях».

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1.Являются ли некоммерческие организации субъектами предпринимательской деятельности? Как можно объяснить переход в ГК РФ от формулировки «предпринимательская деятельность» к формулировке «приносящая доход деятельность» применительно к некоммерческим организациям? Как такое изменение в терминологии отразится на основаниях ответственности некоммерческих организаций в случаях нарушения ими обязательств?

2.Каковы особенности государственной регистрации некоммерческих организаций?

3.Есть ли такие виды предпринимательской/приносящей доход деятельности, которыми могут заниматься только НКО? Которыми не могут заниматься НКО?

4.Какие еще ограничения установлены в действующем законодательстве в отношении предпринимательской/приносящей доход деятельности некоммерческих организаций? Считаете ли вы их оправданными, недостаточными или избыточными?

5.Каковы особенности формирования имущественной основы предпринимательской деятельности некоммерческих организаций? Содержит ли законодательство требования к минимальной стоимости имущества некоммерческой организации и его составу?

6.Возможно ли преобразование некоммерческой организации в коммерческую и наоборот?

7.Видите ли вы какие-либо проблемы, связанные с участием некоммерческих организаций в уставных капиталах хозяйственных обществ, например, учреждений — ​в уставных капиталах банков? Может ли приобретение некоммерческой организацией долей (акций) в каких-либо случаях квалифицироваться как сделка, противоречащая целям, ради которых создавалась некоммерческая организация?

8.Может ли НКО претендовать на статус субъекта малого предпринимательства? Резидента особой экономической зоны? Почему?

9.Какие функции выполняют саморегулируемые организации? Какими нормативными актами регулируется их деятельность? В каких организационно-правовых формах они создаются?

10.Приведите (со ссылками на законодательство) примеры обязательного членства субъектов предпринимательской или иной профессиональной деятельности в саморегулируемых организациях. Соответствуют ли требования такого членства ч.2 ст.30 Конституции РФ?

11.Какие еще некоммерческие организации содействуют осуществлению предпринимательской (профессиональной) деятельности их участников и иных лиц? Какими нормативными актами регулируется их деятельность?

199

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

12.Что такое «публично-правовая компания»?

13.Несет ли субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения собственник его имущества?

14.Какие вам известны ограничения на участие некоммерческих организаций в отдельных видах обязательств? Приведите примеры обязательств, в которых, напротив, некоммерческим организациям участвовать разрешается, а коммерческим — нет​.

15.Являются ли некоммерческие организации менее надежными контрагентами, чем коммерческие? Если да, то к каким организационно-правовым формам это прежде всего относится?

Задания по комментированию норм права

1.Прокомментируйте положения ст. 27 Федерального закона «О некоммерческих организациях» о конфликте интересов.

2.Прокомментируйте п. 5 ст. 50 ГК РФ. На какой момент некоммерческая организация должна иметь «достаточное для осуществления указанной деятельности имущество»? Каковы последствия нарушения этого требования? Применимы ли к НКО, намеренным заниматься деятельностью, приносящей доход, по аналогии нормы об уставном капитале ООО (о моменте оплаты, составе и оценке вкладов)?

3.Прокомментируйте ч. 6 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

4.Прокомментируйте п. 1 ст. 65 ГК РФ. Как вы считаете, почему одни некоммерческие организации могут быть признаны банкротами, а другие — нет?​

5.Дайте комментарий п. 5 ст. 123.24 ГК РФ. Установлены ли подобные ограничения в отношении некоммерческих юридических лиц других организационно-правовых форм? Как вы считаете, случайно ли это?

Задачи

1. После выхода на пенсию учительница начальных классов Хемуленко задумалась о создании домашнего детского сада и стала советоваться со знакомыми юристами, чиновниками и предпринимателями, надо ли создавать для этого юридическое лицо или регистрироваться в качестве предпринимателя, получать лицензию и соблюдать какие-либо еще формальности, а также что ей грозит за осуществление такой деятельности без регистрации. Среди полученных советов были такие.

А. Создание частного детского сада означает осуществление образовательной деятельности, а это по закону разрешено только некоммерческим организациям. Прибыли такая

200