II. Обыск и выемка.

Обыск:

Цель – обнаружение могущих иметь значение для дела:

1) предметов, в том числе оружий преступления;

2) документов

3) ценностей

4) лиц

5) трупов

Основание обыска – наличие достаточных данных полагать, что у кого-то или где-то находятся вещи, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Содержание обыска: обнаружение и изъятие объектов в том месте, где они находятся.

Виды обыска:

1) по виду обыскиваемого объекта:

1. Личный

2. Обыск в помещении:

- обыск в жилище

- обыск в помещении коммерческой/некоммерческой организации

- обыск в государственном учреждении

- обыск в иных местах.

Порядок проведения обыска завит от места, в котором он проводится, так как проведение обыска связано с нарушение конституционных прав граждан.

2) по цели обыска:

1. с целью изъятия материальных предметов;

2. с целью изъятия электронных носителей информации (у лица появляется право на получение копии изымаемой информации, если это не противоречит интересам расследования и не приводит к риску утраты информации). Всегда происходит с участим специалиста.

Правила производства обыска:

1) Обыск проводится на основании определенной санкции государственного органа:

• постановление следователя (дознавателя)

Обязательно отражение оснований обыска.

• судебное решение

- для личного обыска и обыска в жилище

- в служебном помещении адвоката или адвокатского образования.

В исключительных случаях, нетерпящих отлагательств, допускается обыск без получения судебного решения, но с обязательным уведомлением прокурора в срок 24 часа с начала обыска. Но судебное решение на проведение обыска должно быть получено post factum. Если не будет решения или оно признает обыск не обоснованным, все доказательства, полученные при производстве этого обыска будут считаться недопустимыми.

2) до начала обыска следователь предъявляет свое постановление или судебное решение о производстве обыска и предлагает выдать искомые вещи добровольно. Если лицо добровольно все выдало и нет оснований полагать, что оно что-то утаило, обыск прекращается.

3) процессуальное принуждение применятся только в случае необходимости и должно быть пропорционально целям обыска (вскрытие помещений, повреждение имущества, когда это необходимо для обнаружения тайников).

4) следователь принимает меры к тому, что обстоятельства частной жизни, выявленные в ходе обыска, не были оглашены.

5) следователь вправе запретить лицам, которые присутствуют при проведении обыска, покидать место обыска или общаться друг с другом.

6) лица, участвующие при производстве обыска:

1. лицо, в помещении которого проводится обыск;

2. совершеннолетние члены его семьи;

Вправе присутствовать:

3. защитник обвиняемого, подозреваемого;

4. адвокат владельца помещения;

По усмотрения следователя (дознавателя) могут участвовать:

5. понятые (если их нет, обязательна видеозапись).

6. специалисты.

7) все изъятое предъявляется лицам, присутствующим при обыске, что удостоверяется подписями этих лиц на протоколе, в котором точно описываются все изъятые предметы и место их изъятия.

8) составление протокола и вручение копии протокола обыскиваемому лицу, или члену его семьи под расписку.

9) личный обыск – только лицом одного пола.

Выемка:

Отличие от обыска:

1. выемке подлежат только предметы или документы (обнаружение живого человека или трупа осуществляется только в рамках обыска).

2. производится только в отношении индивидуально-определенных в постановлении о ее производстве предметов или документов, что исключает возможность поиска иных объектов.

Условия проведения выемки:

1) производится, когда есть основания полагать, где конкретно и у кого находятся предметы и документы.

2) при производстве выемки следователь должен быть уверен, что ему не придется искать иные предметы.

Требования к процессуальной форме выемки:

1. судебное решение:

- для выемки в жилище;

- для предметов и документов, содержащих государственную и иную, охраняемую законом тайну;

- предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках;

- вещей, заложенных в ломбард.

2. до начала выемки следователь предлагает выдать документы или предметы, подлежащие изъятию, а в случае отказа проводит выемку принудительно.

Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Выемка производится при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.

Органы расследования обязаны обеспечить присутствие лица, у которого производится обыск, разъяснить ему право делать заявления по поводу производства обыска, подлежащие занесению в протокол.

Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц. Если изъятые предметы не были упакованы и опечатаны на месте обыска, а на экспертизу поступили в упакованном и опечатанном виде, это признается нарушением уголовно-процессуальных норм.

III. Контроль и запись телефонных и иных переговоров.

Общее основание для производства этого СД - наличие достаточных оснований полагать, что переговоры могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела;

Допускается при производстве по уголовным делам только о преступлениях средней тяжести, тяжких и особо тяжких.

Субъекты, в отношении которых возможно данное СД:

а) подозреваемый,

б) обвиняемый,

в) потерпевший,

г) свидетель,

д) близкие родственники, родственники и близкие лица перечисленных субъектов

В отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц это следственное действие производится при наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий;

Требования к процессуальной форме

а) проводится исключительно по решению суда, так как речь идет об ограничении конституционного права на неприкосновенность частной жизни (за исключением контроля в отношении потерпевшего, свидетеля или их по их собственной просьбе); ходатайство в суд подает следователь (дознаватель)

б) постановление суда о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров направляется следователем (дознавателем) в орган, осуществляющий его техническое исполнение. Если необходимость отпадает, производство СД прекращается по постановлению следователя (дознавателя), но не позднее окончания предварительного расследования

г) следователь (дознаватель) в течение всего срока производства СД вправе в любое время истребовать от органа, который осуществляет исполнение, фонограмму для осмотра и прослушивания.

д) предоставленные фонограммы изучаются с участием специалиста; о результатах осмотра и прослушивания фонограммы составляется протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу.

е) фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя (дознавателя) как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания. Очевидно, что законодатель ошибся, отнеся фонограмму к вещественному доказательству, поскольку это - приложение к протоколу следственного действия (его неотъемлемый элемент).

Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает две ситуации, когда допускается контроль и запись телефонных или иных переговоров.

1. При наличии достаточных оснований полагать, что телефонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела; однако эта возможность контроля и записи относится только к производству по делам средней тяжести, о тяжких и особо тяжких преступлениях.

2. При наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетелей или их родственников, близких лиц.

Контроль и запись телефонных и иных переговоров подозреваемого, обвиняемого, а также других лиц производится в следующих целях:

• выявления лиц, участвовавших или участвующих в совершении преступления;

• установления мест, где могут находиться скрывающиеся от следствия обвиняемые и подозреваемые;

• установления места сокрытия орудий преступления, имущества, добытого преступным путем, и других предметов, которые могут служить вещественными доказательствами;

• выявления дополнительных источников доказательств, не известных органам расследования;

• воспрепятствования обмена информацией между лицами, заинтересованными в создании помех расследованию.

Поскольку контроль и запись переговоров, осуществляемые как следственное действие в рамках, установленных УПК РФ, могут являться источником доказательств по уголовному делу, они должны отвечать всем требованиям, предъявляемым к доказательствам. В частности, должен быть соблюден порядок их закрепления и приобщения к материалам уголовного дела.

Производство некоторых следственных действий невозможно без участия потерпевшего, и в таких случаях его участие обеспечивается явкой по вызову следователя, дознавателя или прокурора. Вместе с тем потерпевший может и сам ходатайствовать о привлечении его к участию в тех или иных следственных действиях и в случае отказа в удовлетворении такого ходатайства обжаловать соответствующее постановление прокурору или в суд.

Подозреваемому, обвиняемому не может быть отказано в удовлетворении его ходатайства о допросе свидетелей, производстве экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых он ходатайствует, имеют значение по делу.

В случае если подозрения в отношении подозреваемого не подтвердились, его показания, имеющие значение для дела, тем не менее не утрачивают доказательственной силы. Однако во избежание возможных коллизий такое лицо целесообразно допросить впоследствии в качестве свидетеля или потерпевшего, разъяснив ему соответствующие права и обязанности и предупредив об уголовной ответственности по ст. ст. 307, 308 и 310 УК РФ.