123. Понятие «трити шопинга»

Данный термин характеризует такое структурирование международного бизнеса, которое обусловлено не коммерческими целями, а исключительно выбором наиболее благоприятного налогового режима в целях уклонения от уплаты налогов.

Классический пример «трити шопинга» - Дело «Петелино» .

Роялти, поступившие на счет кипрской компании, перечислялись на счет организации, находящейся на Бермудах, практически в полном объеме. Налога у источника при выплате роялти на Бермудские острова на Кипре

нет, а разница между полученными и выплаченными роялти облагается на Кипре налогом на доходы по ставке 10 %.

Кипрская компания использовалась для уклонения от уплаты налога у реального источника. Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.05.2015 начислен налог у источника, не учитывая кипрскую компанию.

124. Характеристика недобросовестной налоговой конкуренции

Ситуация, когда Вы как страна даете льготы иностранному бизнесу на своей территории за счет предоставления определенных преимуществ. Компания, реально не ведущая деятельность на территории государства получает преимущества на территории данного государства.

Пример дело Эппл. Еврокомиссия была недовольна тем, что Эппл не просто не платит налогов в Ирландии (точнее платит 0,005%), а тем, что Эппл не платит нигде в ЕС.

125. Дело Банка Траст.

1. Специально созданная в Люксембурге компания (SPV), которой банк в рамках Секьюризации уступал высокодоходные кредиты потребителей и получая отсрочку на много лет в признании доходов по таким кредитам в своем налоговом учете.

2. Люксембурская компания была «сиротской компанией», учредители голландские фонды, но фактически бенефициарным владельцем ее доходов был Банк

3. Банком от этой схемы получена необоснованная налоговая выгода

Это очень напоминает режим контролируемых иностранных компаний по новому закону, а значит создает риски применение новых правил с обратной силой через необоснованную налоговую выгоду!

126. Дело Тулажелдормаш

Обществу начислен налога на прибыль из-за неправомерного включения в расходы сумм агентского вознаграждения, выплаченных Обществом иностранной компании «Constant Invest Ltd.» (Республика Маршалловы Острова) по агентскому договору. ВАС РФ указал, что из представленных Обществом документов не усматривается, какие действия иностранная компания, действующая в качестве агента, реально совершала от своего имени или от имени принципала в отношении продукции Общества, в чем проявилось содействие иностранной компании Обществу в заключении контракта с украинским предприятием. Инспекция установила, что между украинским предприятием и Обществом существовали отношения до 2005 г., инициатива заключения контракта на поставку путевых машин исходила от украинского предприятия. Контракт на поставку продукции заключен при участии должностных лиц Общества и украинского предприятия, которые непосредственно вели переговоры об условиях поставки. Для решения технических вопросов при подготовке контракта должностные лица Общества неоднократно направлялись в командировки в г. Киев. Отчеты о результатах этих командировок свидетельствуют о том, что контракт заключен Обществом без участия иностранной компании.

127. Тенденции развития оффшорного регулирования на мировом уровне

1.Сформировались Различные по режимам оффшорные юрисдикции

> Можно выделить так называемые «Белые оффшоры» – которые производят обмен информацией

* ПРИМЕР: Британские Виргинские острова.

При этом, на BVI сохраняется льготный режим налогообложения – там нет налога на прибыль вообще. Таким образом там ликвидирована недобросовестная налоговая конкуренция – единые льготы предоставлены всем.

> Юрисдикции, которые ничего никому не выдают – Закрытые (глубокие) оффшоры

ПРИМЕР: Маршалловы острова

Иностранные низконалоговые компании (не офшоры):

1) Швейцария и швейцарские трейдеры.

2) Голландские IP боксы.

3) Возврата части налога (Мальта).

4) Другие.

2. Кардинально усилился информационный обмен. (Стремимся к концепции «Стеклянного мира»)

3. Кризис публичных финансов – Налоговое право реагирует на это усилением борьбы с налоговым планированием: «Оффшорный рай заканчивается» - развиваются и вырабатываются антиофшорные меры и механизмы.

НАПРИМЕР:

* Общие нормы по борьбе с налоговыми злоупотреблениями (General Anti Avoidance Rules) - в Германии – запрет на злоупотребления правовыми конструкциями.

* Доклад по размыванию налоговой базы и перемещение прибыли (Base erosion and profit shifting) – BEPS и Action Plan ОЭСР (2013 г. одобрен G20) – кардинальные предложения по ограничению международного налогового планирования.

МИРОВОЙ ОПЫТ ПРИМЕНЕНИЯ АНТИОФФШОРНЫХ МЕР

I. ЕСТЬ В РФ и В МИРЕ: (см.другие вопросы)

1. Трансфертное Ценообразование

2. Запрет на ставку 0 % при получении дивидендов

3. 30 % по дивидендам при номинальных держателях

4. Концепция необоснованной налоговой выгоды, которая при наличии информации (доказательств) может служить мощным антиофшорным механизмом и на прошлые периоды

5. Контролируемые Иностранные Компании (КИК) – есть в НК РФ.

6. Резидентство иностранных компаний по месту управления

7. Бенифициарный собственник дохода

(В российском Неналоговом законодательстве:

Меры в неналоговом законодательстве –

1) Ограничения на госзакупки и раскрытие бенефициара

2) Раскрытие бенефициарного владельца банкам (Закон 115-ФЗ по борьбе с отмыванием доходов, полученных преступным путем)

3) Отказ в правовой защите по гражданским делам без раскрытия владельца. Постановление Президиума ВАС РФ от 26 марта 2013 г. N 14828/12 по ТСЖ «Скаковая 5» Позиция ВАС – отказ в правовой защите по гражданским делам тем, кто не раскрыл владельца.)

II. НЕ РЕАЛИЗОВАНЫ В РФ, НО ПРИМЕНЯЮТСЯ В МИРЕ:

1. Налог на любые выплаты в оффшоры – (не только на пассивные, как у нас) – по сути, это запретительный налог на выплаты в оффшоры. (в Германии - 30%, в Белоруссии – 20% -«оффшорный сбор».)

****В Российской практике был случай, когда Сбербанк одному клиенту предложил плату за перевод в офшорную компанию -13%.

2. Запрет на учет затрат по покупкам оффшорных компаний. Если что-то покупается у оффшора – это не принимается на затраты полностью либо в части.

(В Испании – 100% запрет, У нас не реализована – и ХОРОШО)

128. Характеристика доктрины бенифициарного собственника

Определение экономической судьбы дохода как условие применения льготных режимов по международным соглашениям.

Если совсем вкратце, то смотрим – кто конечный получатель дохода. Если через кучу компаний идет выплата российскому налоговому резиденту, то пусть платит НДФЛ.

Данный инструмент призван обеспечить «налоговую прозрачность» и исключить возможность применения льготных налоговых ставок для транзитных компаний (так называемых кондуитных компаний, компаний-прокладок).

Мы смотрим налогообложение по конечному получателю дохода. Если за Кипрской компанией (как в Деле Петелино) стоит Российское ЮЛ, т.е если кипрская компания – промежуточное звено - налогообложение будет по конечному получателю.

Практически во все международные соглашения об избежание двойного налогообложения, заключенные Российской Федерацией, включено условие о том, что получатели таких доходов должны обладать статусом «фактического получателя доходов» для применения пониженных налоговых ставок, предусмотренных международным соглашением.

129. Характеристика правил иностранной контролируемой компании

Основная идея КИК– если вы контролируете иностранную компанию и вы получили туда деньги, но не распределяете себе эти деньги в качестве собственника – ДОХОД ЭТОЙ КОМПАНИИ ПРИПЛЮСОВЫВАЕТСЯ К ВАШЕМУ ДОХОДУ (ФЛ, КОМПАНИЯ) Это срыв корпоративной вуали для целей налогообложения.

Налогообложение по критерию контроля, а не критерию собственности. Более сущностный, экономический критерий.

Цель КИК- не дать накапливать прибыль в иностранной юрисдикции.

КРИТЕРИИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ КИК –

1) Управление из иностранной юрисдикции.

Иностранная компания, если она управляется с территории РФ, - не КИК, а налоговый резидент РФ.

2) Главный критерий – Контролируемость российским резидентом.

3) Степень контроля- для иностранных организаций.

Более 25 % (более 50 % в 2015 г.), более 10 % если КИК «загрязнен» иным российским участием.

ТАКЖЕ КИК ПРИЗНАЁТСЯ иностранная структура без образования юридического лица, контролирующим лицом которой являются организация и (или) физическое лицо, признаваемые налоговыми резидентами Российской Федерации.

130. Тест места управления как критерий борьбы с оффшорами

246.2 НК. Организации, признаваемые налоговыми резидентами Российской Федерации

1. Налоговыми резидентами Российской Федерации в целях настоящего Кодекса признаются следующие организации:

1) российские организации;

2) иностранные организации, признаваемые налоговыми резидентами Российской Федерации в соответствии с международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения, - для целей применения этого международного договора;

3) иностранные организации, местом управления которыми является Российская Федерация, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения.

Местом управления иностранной организацией признается Российская Федерация при соблюдении хотя бы одного из следующих условий в отношении указанной иностранной организации и ее деятельности:

1) исполнительный орган (исполнительные органы) организации регулярно осуществляет свою деятельность в отношении этой организации из Российской Федерации.

Регулярным осуществлением деятельности не признается осуществление деятельности в Российской Федерации в объеме существенно меньшем, чем в другом государстве (государствах);

2) главные (руководящие) должностные лица организации (лица, уполномоченные планировать и контролировать деятельность, управлять деятельностью предприятия и несущие за это ответственность) преимущественно осуществляют руководящее управление этой иностранной организацией в Российской Федерации.

131. Причины неразвитости в России антиофшорного законодательства

Квазипубличный интерес.

Чиновники это тормозили. Зачем им все раскрывать? Принимать против себя законы.

132. Понятие защиты прав налогоплательщиков.

Налоговое право защищает налогоплательщика. Право нужно не для государства, потому что оно и так сильное. Необходимо совершенствовать налог право, потому что если мы поощряем налогоплательщика, то со времен налоговая база увеличивается.

Конст. РФ гарантирует как гос. Защиту прав и свобод человека, так и право каждого защищать свои права и свободы всеми незапрещенными способами.

В широком понимании под защитой прав налогоплательщиков необходимо понимать все политические, социальные, экономические, правовые и организационные гарантии, осуществляемые в рамках налоговой системы и вне ее.

В узком смысле, защита прав - это правовые механизмы обращения в те или иные гос органы для рассмотрения законности и обоснованности действий (бездействий) налоговых органов.

В узком смысле пол защитой прав налогоплательщиков понимают две основных формы защиты: административную и судебную.

Право на обжалование актов налогов органов входит в состав основных прав налогоплательщика (ст.21 НК РФ).

Щекин считает, что необходимо создать иной контрольный административный орган, который был бы создан при Минфине на уровне субъектов

Судебная же защита гарантируется Конституцией РФ.

Если что, залить здесь инфу из дальнейших вопросов.

133. Преимущества/недостатки административного способа защиты прав налогоплательщика

Пишу сугубо по делу.

Преимущества:

1) Простота процедуры, позволяет налогоплательщикам самостоятельно защищать свои права в несложных, очевидных ситуациях, не прибегаю к услугам дорогостоящих юристов и консультантов;

2) Быстрота рассмотрения жалобы. Если судебные процедуры иногда затягиваются на годы, то рассмотрение жалобы в вышестоящем налоговом органе завершается в сроки, установленные законом;

3) Экономичность процедуры. Подача административной жалобы, как правило, не сопровождается оплатой госпошлины и иными затратами, присущими судебному разбирательству.

Минусы:

1) Беспристрастность рассмотрения. Так как являются органами одной системы. Щекин считает, что необходимо создать иной контрольный административный орган, который был бы создан при Минфине на уровне субъектов, что поможет решить проблему беспристрастности.

134. Судебная защита прав налогоплательщика: получение обеспечительных мер (приемы).

Постановление КС РФ от 1996 г.: «Административный порядок обжалования может существовать только как альтернативный или же в качестве досудебной стадии разрешения спора». Таким образом, в РФ реализована концепция досудебной стадии разрешения спора, т.е. невозможно обратиться в суд без предварительного обращения в вышестоящий налоговый орган.

Преимущества судебной стадии

1) Относительная объективность рассмотрения спора как следствие его рассмотрения вне рамок налогового ведомства;

2) Возможность принятия мер по обеспечению исковых требований (нпр., запрет налоговым органам списывать недоимку);

3) Детальная урегулированность всех стадий судопроизводства процессуальным законодательством;

4) Возможность получения исполнительного лица и принудительного исполнения решения.

Способы обжалования делятся на две группы: материальные (иск о возмещении убытков, причиненных действиями налоговых органов) и нематериальные (иск о признании недействительным ненормативного акта)

Особая форма – обращение в КС.

135. Проблемы допросов в налоговых органах.

136. Значение процедурных нарушений при налоговых спорах.

Если по итогам исследования обстоятельств конкретного дела, в том числе характера и объема полученных в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля материалов, суд приходит к выводу о том, что ненаправление названных материалов лицу не привело к существенному нарушению его прав, соответствующее решение налогового органа не может быть признано недействительным.

Обязанность заявить о них в апелляционной жалобе и принцип «исцеления» вышестоящим налоговым органом

137. Рекомендации по выступлению в суде.

Говорить по делу. Сразу к сути. Без листочка. Смотрим на судей. Приобщаем себя к судьям («Мы с Вами можем заметить»). Грамотная речь. Говорим на нормальном языке. Хорошо использовать риторические вопросы, нужно уметь делать паузы.

138. Тактика привлечения третьих лиц.

139. Оспаривание писем Минфина РФ налоговых отношениях.

Определение ВС РФ от 20 июня 2016 г. N АКПИ16-435 по заявлению Черепанова А.В. (Судьи Иваненко Ю.Г.).

Для возникновения обязательности писем Минфина РФ для налоговых органов необходимо, что бы такие письма были размещены на сайте ФНС РФ

Подпункт 5 пункта 1 статьи 32 НК РФ, предписывая налоговым органам руководствоваться письменными разъяснениями Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, не устанавливает обязанности налоговых органов руководствоваться ответами Минфина России, адресованными конкретным заявителям, а не налоговым органам. Оспариваемые письма не доводились до сведения территориальных налоговых органов.

140. Возможны ли переговоры до Акта проверки и их предмет.

Да, возможны. Полностью соответствует закону.

Основное преимущество- налоговый орган еще не выразил свою позицию официально, и она не станет объектом контроля из вне.

Предложить руководителю проверки рабочее обсуждение вопросов, выявленных при проверке, и серьезно к нему готовиться с учетом того, что сами проверяющие часто советуются с вышестоящим налоговым органом.

+ ФНС не заинтересованно в бесперспективных судебных процессах.

141. Статистика разрешения налоговых споров и тенденции

Сейчас беда. Все споры в пользу налоговиков (по сути). Но тенденции изменчивы. Вероятно, в дальнейшем ситуация улучшится.

142. Характеристика практики ВС РФ по налоговым спорам (примеры дел).

- Стремление реализовать принципы налогового права при защите прав налогоплательщика основано на рассмотрении дел за рамками буквального смысла норм;

- Пробюджетные позиции также основаны на широкой интерпретации норм;

- Отказ от пересмотра крупных резонансных дел.

ВЫВОД: Практика ВС РФ противоречива и в ней нет выраженной тенденции защиты прав налогоплательщика или бюджета, но она задает ориентиры на широкое усмотрение при применении нижестоящими судами норм налогового законодательства.

Постановление Президиума ВС РФ от 22.07.2015 № 8-ПВ15, гр. Игнатова

«в силу положений статьи 41 НК РФ налогооблагаемой базой явля­ется экономическая выгода в виде разницы между выручкой, полученной по договору уступки права требования, и суммой платежа, на основании которого такое право приобретено»

Первое налоговое решение Президиума ВС РФ(!). Основано на приоритете существа экономических отношений над формой.

1 Щекин Д.М. Юридические презумпции в налоговом праве

35