Арбитраж 22-23 учебный год / Арбитражная практика № 11, ноябрь 2013

11, 2013

ввиду несоблюдения им Закона № 3132-1 и Кодекса судейской этики. Закон № 3132-1

раскрывает понятие дисциплинарного проступка — это виновное действие (бездействие) при исполнении служебных обязанностей либо во внеслужебной деятельности, в результате которого были нарушены положения Закона № 3132-1 и (или) Кодекса судейской этики, утверждаемого Всероссийским съездом судей, что повлекло умаление авторитета судебной власти и причинение ущерба репутации судьи (ст. 12.1). Под дисциплинарным проступком понимается не только нарушение норм названного закона и положений Кодекса судейской этики. Нарушение общепринятых норм морали, обязанностей при отправлении правосудия, правил поведения при исполнении иных служебных обязанностей и во внеслужебной деятельности также относится к дисциплинарным проступкам (постановление Пленума ВС РФ от 31.05.2007 № 27).

Жалобу на действия судьи может подать гражданин как самостоятельно, так и через председателя того суда, в котором служит лицо, чьи действия подлежат оспариванию. В случае, если председатель суда придет к выводу о наличии дисциплинарного проступка в действиях судьи, он вынесет представление. Но необходимо отметить, что в большинстве случаев, даже если гражданин самостоятельно подавал жалобу, данная жалоба вернется к председателю суда. При поступлении жалобы и сообщения, содержащих сведения о совершении судьей дисциплинарного проступка, председатель квалификационной коллегии судей либо Президиум Высшей квалификационной коллегии судей РФ принимает решение об их проверке квалификационной коллегией судей самостоятельно либо о направлении для проверки председателю соответствующего или вышестоящего суда. Такое правило предусмотрено Положением о квалификационных коллегиях судей, утвержденным Высшей квалификационной коллегией судей РФ 22.03.2007. Соответственно, в большинстве случаев жалоба направляется для проверки непосредственно председателю суда, что сократит срок ее разрешения. При этом отсутствует запрет на одновременное направление жалобы на действия судьи и председателю суда, и в квалификационную коллегию судей.

В жалобе обязательно нужно указать фамилию, имя, отчество, данные о месте жительства, работы или учебы заявителя. В противном случае она будет признана анонимной. Также необходимо указать фамилию, имя, отчество судьи, чьи действия подлежат обжалованию, в рамках деятельности какого суда он осуществляет свою деятельность, и подробно описать суть претензий к данному лицу.

Жалоба будет возвращена заявителю без рассмотрения в случаях:

отсутствия в ней сведений о совершении судьей дисциплинарного проступка;

обжалования судебного акта;

наличия в ней нецензурных, оскорбительных слов или выражений, угроз;

если текст не поддается прочтению;

если ранее по ней давался ответ, и жалоба не содержит новых доводов; если жалоба касается охраняемой федеральным законом тайны.

Жалобу нужно направлять через экспедицию суда, в котором работает судья, чьи действия подлежат обжалованию, либо непосредственно в квалификационную коллегию судей по почте. Как правило, непосредственно приема граждан квалификационная коллегия судей не осуществляет. Помимо этого, на сегодняшний день активно входит в обиход еще один способ направления сообщений о неправомерных и недобросовестных действиях судьи – это размещение обращения на сайте суда. По сути дела, это просто иная форма направления жалобы, так как после того, как данная информация становится общедоступной, председатель суда и квалификационная коллегия судей обязаны реагировать на такие обращения и, соответственно, ставить вопрос о привлечении того или иного лица к ответственности в случае наличия состава дисциплинарного проступка в действиях судьи. Квалификационная коллегия судей в обязательном порядке проводит проверки опубликованных в средствах массовой информации сведений о поведении судьи, не соответствующем требованиям, предъявляемым Кодексом судейской этики, и подрывающем авторитет судебной власти, если заключение о рекомендации на должность судьи давалось этой коллегией (подп. 1.3 п. 2 ст. 19 Закона №

30-ФЗ).

Решение вопроса о пересмотре судебного акта нельзя обжаловать как недобросовестное действие судьи

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11786[01.11.2014 13:44:55]

11, 2013

Анонимные обращения на действия судей не рассматриваются

В 2012 году в Высшую квалификационную коллегию судей поступило 9761 обращение в отношении судей и руководителей судов. В квалификационные коллегии судей субъектов РФ поступило 39 224 обращения граждан, из них в отношении судей и руководителей судов общей юрисдикции – 38 435 и в отношении судей арбитражных судов – 789. Возвращено заявителям на основании несоблюдения вышеуказанных требований к жалобам 13 827 обращений. Признаны анонимными и не рассматривались вовсе — 384 обращения (Обзор результатов деятельности Высшей квалификационной коллегии за 2012 год «Итоги за 2012 год»).

Судью нельзя привлечь к какой-либо ответственности за выраженное им при осуществлении правосудия мнение или принятое судом решение. Исключением является ситуация, когда вступившим в законную силу приговором суда установлена виновность судьи в преступном злоупотреблении либо вынесении заведомо неправосудного судебного акта (п. 2 ст. 16 Закона № 3132- 1). Но при рассмотрении вопросов, связанных с привлечением судей к дисциплинарной ответственности за неэтичное поведение по отношению к участникам процесса, также возникают сложности. Зачастую любое поведение судьи в процессе рассматривается как форма процессуальных действий, незаконность которых может быть установлена вышестоящим судом и, соответственно, не подлежит рассмотрению квалификационной коллегией. Необходимо понимать различия между незаконными процессуальными действиями и неэтичным поведением судьи в процессе. Процессуальные действия должны иметь какую-либо процессуальную форму: судебный акт или запись в протоколе для возможности обжалования их в вышестоящей инстанции. А неэтичное поведение в первую очередь относится к нарушению нравственно-этических требований. Наиболее распространенным основанием обжалования действий судей в квалификационную коллегию является необоснованное нарушение сроков.

Анализ решений квалификационных коллегий о привлечении судей к дисциплинарной ответственности свидетельствует об отсутствии единообразных подходов к оценке поведения судей. За аналогичные проступки судей, при прочих равных условиях, квалификационные коллегии могут как отказать в привлечении судьи к дисциплинарной ответственности, так и досрочно прекратить его полномочия.

При наложении дисциплинарного взыскания в виде досрочного прекращения полномочий судьи принимается решение о лишении судьи квалификационного класса. В случае доказанности совершения судьей дисциплинарного проступка и при отсутствии достаточных оснований для досрочного прекращения полномочий судьи на него может быть наложено дисциплинарное взыскание в виде предупреждения. При отказе в удовлетворении представления или обращения о наложении на судью дисциплинарного взыскания квалификационная коллегия судей, при наличии оснований, может обратить внимание этого судьи на допущенные им нарушения норм права или этики.

Какой-либо срок подачи жалобы для привлечения судьи к дисциплинарной ответственности законодателем не установлен. В соответствии со ст. 193 Трудового кодекса РФ дисциплинарное взыскание применяется не позднее 1 месяца со дня обнаружения проступка и не позднее 6 месяцев со дня совершения проступка. Но важным представляется вопрос о применимости в данной ситуации к судьям норм Трудового кодекса РФ.

Верховный суд РФ разъяснил, что Закон № 3132-1 не предусматривает возможности применения норм трудового законодательства в случае привлечения судей к дисциплинарной ответственности. Также названный закон не предусматривает возможности применения норм трудового законодательства в случаях применения дисциплинарных взысканий к судьям в виде прекращения полномочий и устанавливает специальный порядок в ст. 12. Решение о наложении на судью дисциплинарного взыскания принимается квалификационной коллегией судей, к компетенции которой относится рассмотрение вопроса о прекращении полномочий этого судьи на момент принятия решения.

Верховный суд РФ указал, что порядок и сроки рассмотрения материалов о привлечении судей к дисциплинарной ответственности Высшей квалификационной коллегией судей регулируются нормами гл. 3 Закона № 30-ФЗ. Однако эта глава не содержит информации о сроке привлечения к дисциплинарной ответственности, в связи с этим возможность привлечения судьи к ответственности является бессрочной.

Обратиться с жалобой можно даже на действия судьи,

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11786[01.11.2014 13:44:55]

11, 2013

полномочия которого истекли

Необходимо отдельно упомянуть о возможности привлечения к дисциплинарной ответственности судьи, полномочия которого прекращены в связи с истечением срока полномочий, но который продолжает исполнять обязанности судьи до назначения нового судьи или до окончания рассмотрения по существу дела, начатого с участием этого судьи. Так как в данном случае судья продолжает исполнять свои обязанности, он может быть привлечен к дисциплинарной ответственности за совершение проступков, являющихся основанием для привлечения судьи к дисциплинарной ответственности. Также нахождение судьи в отставке либо временное исполнение судейских обязанностей в период нахождения в отставке не являются обстоятельствами, исключающими его привлечение к дисциплинарной ответственности за нарушение, допущенное до ухода в отставку или в период временного исполнения обязанностей судьи. Эти обстоятельства могут повлиять лишь на решение вопроса о целесообразности возбуждения дисциплинарного производства.

В соответствии со ст. 25 Закона № 30-ФЗ поступившие материалы должны быть рассмотрены Высшей квалификационной коллегией судей не позднее 3 месяцев, а квалификационными коллегиями судей субъектов РФ — не позднее 1 месяца со дня их поступления в коллегию, если иные сроки не установлены федеральными законами.

Статистика

По итогам деятельности квалификационных коллегий судов субъектов РФ за 2012 год, за совершение дисциплинарных проступков привлечены к дисциплинарной ответственности 156 судей, из них: в судах общей юрисдикции — 150 и в арбитражных судах — 6. Из 19 дисциплинарных взысканий в виде досрочного прекращения полномочий — 7 наложено в отношении мировых судей, что составило 36,8%, 9 — в отношении районных судей (47,4%), 3 — в отношении городских судей (15,8%).

Не стоит также забывать, что любое решение квалификационной коллегии судей можно обжаловать в специализированный судебный орган — дисциплинарное судебное присутствие. Этот орган рассматривает дела по жалобам на решения Высшей квалификационной коллегии судей и квалификационных коллегий судей субъектов РФ о досрочном прекращении полномочий судей за совершение ими дисциплинарных проступков. Также в этот орган можно подать обращение на решения Высшей квалификационной коллегии судей РФ и квалификационных коллегий судей субъектов РФ об отказе в досрочном прекращении полномочий судей за совершение ими дисциплинарных проступков (ст. 1 Федерального конституционного закона от 09.11.2009 № 4-ФКЗ «О дисциплинарном судебном присутствии»; далее — Закон № 4-ФКЗ). Но необходимо упомянуть, что в соответствии со ст. 6 Закона № 4-ФКЗ к исключительной компетенции дисциплинарного судебного присутствия относится:

Процедура непроцессуального привлечения к ответственности судей закреплена в законодательстве. Она не отличается сложностью, не требует материальных затрат в виде оплаты государственной пошлины, либо иных взносов. Несмотря на это привлечь судью к дисциплинарной ответственности достаточно сложно, так как в законе не указаны конкретные составы проступков, за которые возможно привлечение к ответственности. Большая часть вопросов отнесена на усмотрение квалификационной коллегии судей, которая в свою очередь состоит также из судей. Решения квалификационной коллегии о прекращении полномочий судьи не могут быть обжалованы гражданином, подавшим жалобу, но могут быть обжалованы судьей, которого привлекли к дисциплинарной ответственности, что также создает перекос системы. Итогом всего этого становится эфемерность самого института привлечения судей к дисциплинарной ответственности, что не может не отразиться на поведении представителей судейского сообщества.

Подача заявления на незаконные действия судьи облагается госпошлиной

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11786[01.11.2014 13:44:55]

11, 2013

В заявлении о признании незаконным действий (бездействия) судьи необходимо четко указать, какими внепроцессуальными действиями нарушены права заявителя. Также необходимо указать, какие именно нормы Закона № 3132- 1 нарушил судья и чем это нарушение подтверждается. Конкретное нарушение необходимо указать из п.п. 1–14 ч. 3 ст. 3 Закона № 3132- 1.

Далее можно указать на меры, которые могут быть применены за подобное нарушение. Кроме того, к заявлению о признании незаконными действий или бездействия судьи стоит приложить некоторые другие документы. Например, можно приложить документы, подтверждающие незаконность действий (бездействия) судьи, а также документы, подтверждающие нарушение прав заявителя. Подача такого заявления облагается госпошлиной, поэтому не лишним будет приложить также документ, подтверждающий оплату.

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ

Срок действия, непреодолимая сила, форма. Какие опасности таят привычные формулировки договора

Вячеслав Владимирович Оробинский

руководитель коммерческой практики Юридической фирмы «JBI Эксперт»

Обязательно ли, чтобы изменения к договору были в письменной форме

Когда условие о форс-мажоре поможет освободиться от ответственности Зачем прописывать в договоре сразу два условия о сроке

Часто в договорах встречаются формулировки, к которым мы все привыкли и уже редко задумываемся об их истинном смысле. Это сложившиеся выражения, не способные насторожить даже довольно опытного юриста. Например, о том, что договор расторгается в соответствии с действующим законодательством и в соответствии с ним же разрешаются все споры между сторонами. Или другой пример: привычная фраза о том, что настоящий договор составлен в двух экземплярах, которые имеют одинаковую юридическую силу. Казалось бы, ничего странного и страшного в подобных фразах нет. Какие-то из этих формулировок абсурдны, но совершенно безвредны, а какие-то, при желании контрагента, могут доставить компании довольно неприятные моменты.

Ссылка на порядок, предусмотренный действующим законодательством

«Настоящий договор может быть досрочно расторгнут в порядке и на основаниях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации».

«Во всем остальном, не предусмотренном настоящим договором, стороны будут руководствоваться действующим законодательством Российской Федерации».

Уточнение в тексте договора, что речь идет именно о законодательстве Российской Федерации имеет смысл только в том случае, когда один из контрагентов не является резидентом. В этом случае может встать вопрос о праве, применимом к подобным отношениям. Или же если сделка изначально является внешнеторговой и связана с экспортом или импортом товаров. Если же оба предпринимателя зарегистрированы в РФ, то это уточнение лишено смысла.

Вторая часть данной формулировки также вызывает определенное сомнение: стороны обязуются руководствоваться именно действующим законодательством. Было бы странно, если бы было возможно действовать иначе, при условии, что Гражданский кодекс РФ содержит императивную норму на этот случай.

Цитата: «Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров» (п. 2 ст. 422 ГК РФ).

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11786[01.11.2014 13:44:55]

11, 2013

В судебной практике используется подход, согласно которому в случае, если гражданское

законодательство, регулирующее отношения сторон договора изменилось, то продолжают действовать условия договора и законодательство, действовавшее на момент возникновения договорных прав и обязанностей (постановления ФАС Дальневосточного округа от 12.04.2010 по делу № А73-14879/2009, Московского округа от 06.11.2012 по делу № А40-88031/10-100-772,

Волго-Вятского округа от 11.02.2013 по делу № А43-12321/2012, Восточно-Сибирского округа от 14.03.2013 по делу № А33-1934/2012, Северо-Кавказского округа от 30.04.2013 по делу № А22885/2012, Северо-Западного округа от 26.09.2013 по делу № А44-5035/2012).

С этой формулировкой риск неблагоприятных последствий для компании весьма низок. Решение вопроса о применимом праве актуально только в случае заключения внешнеторговой сделки или сделки с иностранным контрагентом.

Возможность изменить условия договора только в письменной форме

«Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны сторонами или надлежаще уполномоченными на то представителями сторон».

По популярности это условие, пожалуй, стоит на втором месте. Как и в прошлом примере, здесь есть императивная норма ГК РФ, которая прекрасно регулирует ситуацию с формой приложений к договору.

Цитата: «Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное» (п. 1 ст. 452 ГК РФ).

Так, если стороны в договоре не договорились об ином (то есть не предусмотрели своим соглашением, что можно менять условия устно), то по общему правилу все изменения и дополнения к договору совершаются в той же форме, что и сам договор.

Практика. Общество обратилось с иском в суд к компании о взыскании задолженности по арендной плате и процентов за пользование чужими денежными средствами. Суть дела состояла в следующем. Между обществом и компанией был заключен договор аренды автовышки. Арендная плата должна была вноситься в течение 5 банковских дней после подписания акта выполненных работ. В суд были предоставлены подписанные сторонами акты выполненных работ, путевые листы, акт сверки взаимных расчетов, которые подтвердили просрочку и задолженность компании. Суд первой инстанции удовлетворил иск. Апелляционная инстанция согласилась с этим решением и отклонила доводы ответчика о том, что сроки погашения задолженности были устно изменены и согласованы сторонами. Кассация также поддержала истца, указав на то, что каких-либо документов, которые свидетельствовали бы об изменении сторонами условия договора о сроке платежа, предоставлено не было. Наличие устной договоренности, на которую указывает ответчик, не могло быть принято во внимание, так как такие изменения вносятся сторонами в договор в письменной форме в соответствии с п. 1 ст. 452 ГК РФ. Ответчик не погасил задолженность в срок, указанный в договоре, соответственно, суд установил наличие долга и факт просрочки и правомерно удовлетворил иск (постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.12.2009 по делу № А264399/2009).

Аналогичную позицию можно встретить в постановлениях ФАС Северо-Кавказского округа от

30.08.2007 по делу № А32-1003/2007-49/3, Волго-Вятского округа от 22.05.2009 по делу № А797263/2008 и др.

Теперь разберем вторую часть нашей формулировки о том, что все изменения к договору должны быть подписаны уполномоченным представителем стороны. В том случае, если договор будет подписан неуполномоченным представителем стороны, то возможны два варианта развития событий: действия представителя были одобрены в последующем или нет. Если были одобрены, то договор считается заключенным, несмотря на то, что изначально у представителя стороны не было соответствующих полномочий. Если последующего одобрения не было, то другая сторона вправе потребовать от неуправомоченного лица, совершившего сделку, исполнения сделки либо вправе отказаться от нее в одностороннем порядке и потребовать от этого лица возмещения убытков (п. 3 ст. 183 ГК РФ). Но тут важно понимать, можно ли ссылаться на то, что приложение к договору недействительно, если оно подписано неуполномоченным лицом, или этот довод для

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11786[01.11.2014 13:44:55]

11, 2013

нас бесполезен. Как показывает судебная практика, второй вывод более вероятен.

Практика. Между истцом и ответчиком был заключен договор, по условиям которого истец обязался по заданию заказчика выполнять работы по техническому обслуживанию и ремонту транспортных средств, а ответчик — принять и оплатить их. Работы были выполнены, что подтверждалось подписанными сторонами актами, заказ-нарядами, товарными накладными, счетами. Однако ответчик работы не оплатил, что и стало поводом для обращения в суд. Суды первых двух инстанций удовлетворили иск о взыскании оплаты и неустойки за ее несвоевременное перечисление. Не согласившись с таким выводом, ответчик подал кассационную жалобу, ссылаясь на то, что договор был подписан неуполномоченным лицом, а значит, является незаключенным и не порождает правовых последствий. Однако кассация посчитала этот довод не состоятельным, поскольку исполнение со стороны подрядчика было и оно было принято заказчиком. Дело за малым — за оплатой. Сам факт выполнения работ ни одна из сторон не отрицала. Это делает невозможным вывод о незаключенности договора, поскольку факт подписания актов и других документов свидетельствует об одобрении действий подрядчика (постановление ФАС Московского округа от 08.02.2011 по делу № А40-42754/10-45-300).

Этот подход довольно распространен на практике. К примеру, ФАС Северо-Кавказского округа придерживается следующей позиции: несогласованность воли сторон при заключении договора исцеляется его реальным исполнением, в связи с чем, если договор исполнен, вопрос о сроках выполнения работ утрачивает какое-либо значение, а договор должен быть признан заключенным в исполненной части (постановления от 12.03.2008 по делу № А32-10016/2006- 49/315, от 26.09.2012 по делу № А53-23838/2011, от 27.06.2013 по делу № А53-25551/2012).

Возможна и другая ситуация: исполнение было, но не было принято, при этом работы фактически выполнены и итог работ имеет потребительскую ценность для заказчика. В этом случае работы также подлежат оплате (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 24.05.2011 по делу № А431735/2010, Восточно-Сибирского округа от 20.01.2012 по делу № А78-1468/2011).

Тут еще важно не забывать о том, что Гражданский кодекс РФ возлагает на должника обязанность проверить полномочия кредитора, и именно должник будет нести все неблагоприятные последствия того, что он не сделал этого.

Цитата: «Если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования» (ст. 312 ГК РФ).

Чтобы избежать неблагоприятных последствий, связанных с условием договора о полномочиях лица на заключение сделки, можно включить с соглашение такой пункт: «Стороны договора отвечают за действия своих работников. Стороны договора обязаны обеспечить своих работников полномочиями, необходимыми для исполнения договора от имени стороны». Поэтому в отношениях сторон, связанных с исполнением договора, действует принцип: если физическое лицо выступает от имени стороны при исполнении обязательства стороны по договору, считается, что это физическое лицо обладает всеми необходимыми полномочиями независимо от наличия доверенности, просрочена доверенность или нет, какая печать стоит на доверенности — круглая или иная, и т. д.

Условие о непреодолимой силе

«Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение обязательств по договору, если оно явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, а именно: стихийных бедствий, военных действий, блокады, запрещения экспорта и импорта. В этих случаях сроки исполнения обязательств по договору отодвигаются соразмерно времени действия этих обстоятельств».

Обычно в договоре стороны не ограничиваются условием о непреодолимой силе (форс-мажоре), а выносят его в отдельный раздел договора, дополнительно оговаривая, например, срок для сообщения контрагенту о том, что наступили форс-мажорные обстоятельства, о способе и форме такого сообщения, последств ях несообщения о наступлении данных обстоятельств и т. д. Однако включать это условие в договор имеет смысл только тогда, когда вы хотите изменить регулирование Гражданского кодекса РФ на этот счет. В противном случае, даже при отсутствии упоминания о форс-мажоре в договоре будут действовать обычные условия ГК РФ.

Цитата: «Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11786[01.11.2014 13:44:55]

11, 2013

или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении

предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств» (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

На практике освободиться от ответственности с помощью ссылки на обстоятельства непреодолимой силы не так уж просто. Заинтересованной стороне придется доказать факт наступления обстоятельств непреодолимой силы, которые прописаны в законе и договоре, их чрезвычайность и случайность, а также тот факт, что исполнить свои обязательства надлежащим образом помешали именно эти, а не какие-то другие обстоятельства.

Практика. Юридическая квалификация обстоятельства как непреодолимой силы возможна только при одновременном наличии совокупности ее существенных характеристик: чрезвычайности и непредотвратимости. Под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы «нормального», обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах. Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость. Между тем выводы судов основаны на невозможности прекращения распространения огня исходя из количества задействованных в тушении пожара сил. При названных обстоятельствах оспариваемые судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права (постановление Президиума ВАС РФ от 21.06.2012

№ 3352/12).

Стороны договора могут предусмотреть свой собственный список обстоятельств, которые они относят к непреодолимой силе и перечислить свой список документов, которые будут доказывать эти обстоятельства. Например, закрепить, что доказательством гибели зерна от засухи будет считаться справка местной Торгово-промышленной палаты, а бури — справка с метеостанции. Чтобы рассчитать шансы на освобождение от ответственности при таком подходе, достаточно вспомнить, что за последние 15 лет уйти от ответственности со ссылкой на непреодолимую силу получилось дважды.

Во-первых, в деле о падении вертолета из-за непреодолимой силы (внезапный порыв ветра) (постановление ФАС Московского округа от 16.01.2007 по делу № А40-23134/04-61-266).

Во-вторых, в деле о невозможности проведения членами экспедиции зверобойной компании на льду Белого моря. Тогда решением Комиссии по чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности администрации Архангельской области было запрещено проведение работ, связанных с нахождением людей на льдах Белого моря (постановление ФАС Северо-Западного округа от 31.07.2012 по делу № А05-1033/2011).

Срок действия договора до исполнения сторонами своих обязательств

«Настоящий договор вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует до исполнения ими принятых на себя обязательств».

Сроки в гражданском праве регулируются ст. 190 ГК РФ. Они должны определяться календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также и указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Не трудно догадаться, что исполнение сторонами своих обязательств — вовсе не то событие, которое должно наступить неизбежно. Довольно часто одна из сторон нарушает свои обязанности и не исполняет свои обязательства. На это обстоятельство прямо указано в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 24.02.2004 по делу № А32- 15377/2003-32/346.

Опасность такого условия заключается в том, что суд может посчитать, что договор вовсе не содержит срока. Так, в одном деле суд установил, что срок поручительства не прописан в соответствии с правилами ст. 190 ГК РФ, а есть указание лишь на то, что договор поручительства не содержит указания на срок, на который дано поручительство. В случае, когда в договоре не указан срок, на который дано поручительство, оно прекращается, если кредитор в течение года

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11786[01.11.2014 13:44:55]

11, 2013

со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не

предъявит иск к поручителю (постановление ФАС Московского округа от 26.05.2011 по делу № А40-69317/10-6-589). Такая же позиция содержится в постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2011 № 07АП-1773/11.

Второй риск заключается в том, что той стороне, чьи права будут нарушены, с формулировкой «до полного исполнения сторонами своих обязательств» вряд ли удастся взыскать неустойку. Суд может сослаться на то, что закрепленное в договоре условие о его действии до исполнения обязательств не может считаться условием о сроке. Следовательно, после того, как обязательство по поставке товара прекратилось, не может взыскиваться и неустойка за неисполнение этого обязательства (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14.01.2011

по делу № А63-4043/2010).

Чтобы избежать таких рисков, в тексте договора лучше все-таки указывать точные даты исполнения сторонами своих обязательств. Можно также указать две даты — срок исполнения обязательств и срок действия договора.

Упоминание о равной юридической силе обоих экземпляров договора

Практически в любом договоре прописано, что настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу. Казалось бы, а как может быть иначе? Но, скорее всего, формулировка о юридической силе родом из внешнеэкономических договоров, которые обычно составляют на двух языках. Чтобы уйти от разночтений при переводе, в тексте таких контрактов обычно прописывают, что оба текста (а не экземпляра) договора, на русском и на английском языках, имеют одинаковую юридическую силу. Иногда дополнительно страхуются: «в случае разночтений приоритет у такой-то редакции». Если страховки нет, тогда — приоритет первой редакции договора. Например, в одном деле было прописано следующее: «Установив в результате сопоставления текстов, что первоначально вариант текста Договора был подготовлен на русском языке, который затем был переведен на английский язык, состав арбитража использовал указания о толковании на случай лингвистических расхождений в тексте Договора, составленном на двух или более языках. Согласно статье 4.7 указанных Принципов в таких случаях предпочтение отдается толкованию в соответствии с вариантом текста договора, который был составлен первоначально» (решение МКАС при ТПП РФ от 06.09.2002 по делу № 217/2001).

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ

Исковая давность при расторжении договора аренды. Как не пропустить срок подачи иска

Павел Александрович Дуксин

к. ю. н., адвокат Коллегии адвокатов «Инюрколлегия»

Почему при обнаружении нарушения со стороны арендатора нужно сразу составлять претензию

Какой срок на добровольное устранение нарушения лучше предоставить арендатору

Как доказать, что срок исковой давности не распространяется на требование арендатора

Гражданский кодекс РФ предоставляет арендодателю право досрочно расторгнуть договор аренды по своей инициативе. Это право возникает в случае, если арендатор пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества, либо с неоднократными нарушениями, существенно ухудшает имущество, не производит капитального ремонта имущества, или не платит арендные платежи более двух раз подряд (ст. 619 ГК РФ). Алгоритм действий арендодателя при этом установлен законом — если будет иметь место факт нарушения договора, за который арендодатель может расторгнуть договор аренды, то сразу обратиться в суд

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11786[01.11.2014 13:44:55]

11, 2013

с иском о расторжении договора не получится. Сначала необходимо направить арендатору

письменное предложение устранить нарушение в предусмотренный договором или законом срок и специально указать на то, что если нарушение не будет устранено, арендодатель будет вынужден обратиться в суд с требованием о расторжении договора (ч. 3 ст. 619 ГК РФ). Если договор аренды долгосрочный, то с момента обнаружения нарушения арендатора (например, использования имущества не по назначению) до момента направления претензии может пройти длительное время (арендатор может обещать устранить недостатки в устной форме). Это может негативно сказаться на праве арендодателя обратиться в суд с иском о расторжении договора — до сих пор не ясно, с какого момента нужно отсчитывать 3-летний срок исковой давности для такого иска. В судебной практике можно встретить три подхода, но не все они выгодны арендатору.

Срок исковой давности начинает исчисляться с момента, когда арендодатель узнал о нарушении договора аренды

В соответствии с п. 1 ст. 200 ГК РФ исчисление срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Некоторые суды считают, что срок исковой давности по требованию арендодателя к арендатору о досрочном расторжении договора в связи с использованием арендатором имущества с существенным нарушением условий договора, начинает исчисляться с того момента, когда арендодатель узнал или должен был узнать об указанных фактах. Например, когда арендодатель провел инспекционную проверку объекта аренды и выявил факты существенного ухудшения имущества.

Такой подход можно встретить, например, в решениях Арбитражного суда г. Москвы. Так, в одном из дел суд отказал новому арендодателю в иске о расторжении договора аренды. По мнению суда, прежний арендодатель в силу договора аренды имел право и возможность контролировать состояние принадлежащего ему имущества. Разумно и добросовестно осуществляя полномочия собственника и арендодателя, он должен был узнать о произведенном переоборудовании не позднее 2007 года, учитывая, что строительные работы велись, в том числе, на фасаде здания. Таким образом, право на обращение в суд с иском о расторжении договора аренды по основаниям несогласованного переоборудования исчерпано в 2010 году, не могло возобновиться

и перейти к новому собственнику (решение от 06.05.2013 по делу № А40-3926/2013).

Всудебных решениях других регионов встречается аналогичная позиция (постановления ФАС Поволжского округа от 18.08.2011 по делу № А55-17888/2008, Московского округа от 29.05.2012 по делу № А40-99745/11-156-856, решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.07.2012 по делу № А56-72077/2011).

Срок давности начинает исчисляться с момента окончания срока для добровольного устранения нарушения

Арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательств в разумный срок (ч. 3 ст. 619 ГК РФ). Так как ст. 619 Гражданского кодекса РФ подробно не регламентирует процедуру расторжения договора аренды, в таких отношениях действует общее правило, содержащееся в п. 2 ст. 452 ГК РФ (п. 29 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»).

Цитата: Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок» (п. 2 ст. 452 ГК РФ).

Получается, что подача иска об одностороннем досрочном расторжении договора аренды нелегитимна и бессмысленна без соблюдения претензионного порядка. Арендодатель лишен права на иск в случае несоблюдения процедуры предварительного направления арендатору письменного предупреждения. Согласно такой правовой позиции срок исковой давности по требованию об одностороннем расторжении договора аренды начинает исчисляться с момента, когда истечет срок для устранения нарушений, указанных в претензии, либо разумный срок со дня получения арендатором вышеуказанного требования (если такой срок не указан, то по истечении 30 дней со дня получения требования).

Некоторые суды придерживаются именно такой позиции (определения ВАС РФ от 30.03.2011 по

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11786[01.11.2014 13:44:55]

11, 2013

делу № А56-88982/2009, от 19.04.2013 по делу № ВАС-4256/13).

Срок давности не распространяется на требование арендодателя об одностороннем расторжении договора

В соответствии со ст. 304 ГК РФ собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. Исковая давность на требование собственника об устранении нарушений его права, не связанных с лишением владения, не распространяется (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.2013 № 153). Поэтому возникает вопрос о том, насколько правомерно относить требование об одностороннем расторжении договора аренды к неимущественным и негаторным.

Необходимым условием негаторности является неимущественный характер спора. При этом законодатель четко обозначил, что это должно быть требование собственника об устранении нарушений его права, не связанное с лишением владения. Таким образом, чтобы эффективно реализовать свое право на судебную защиту с помощью негаторного иска, необходимо соблюсти три базовых условия: истец должен быть действующим собственником; ответчик должен нарушить его право, не связанное с лишением владения, которое по своей природе является неимущественным; истец не должен быть лишен владения.

Наиболее дискуссионным в рассматриваемом случае является вопрос о том, лишается ли арендодатель владения на период аренды.

Если предположить, что на период аренды собственник лишен владения своей вещью, то негаторный иск нельзя использовать. Наоборот, если предположить, что на период аренды собственник не утрачивает материально-правовую связь с объектом аренды и продолжает оставаться владельцем вещи, то негаторная защита вполне допустима и имеет судебную перспективу.

Если проанализировать, что же все-таки продолжает удерживать материально-правовую связь собственника и объекта аренды, то можно прийти к умозаключению, что это не право распоряжения и не право пользования, а именно право владения. Точнее, право владения в узком смысле: не владея вещью непосредственно, собственник продолжает владеть ею титулярно. Подтверждением этого довода является то, что в любое время и вне зависимости от обременения вещи арендой собственник продолжает обладать правом судебной защиты против третьих лиц.

Таким образом, можно сделать вывод, что на период аренды собственник не утрачивает титулярную связь с вещью. Материально-правовым воплощением такой титулярной связи в преломлении конструкции собственности и является владение в узком смысле. Отсюда автоматически следует, что арендодатель имеет право предъявить негаторный иск к арендатору в любое время аренды, негаторный иск не связан исковой давностью.

Такой подход можно встретить в постановлении ФАС Московского округа от 31.01.2013 по делу № А40-31157/12-54-139 . В этом деле суд сделал вывод о том, что требование арендодателя о расторжении договора аренды в связи с существенным нарушением арендатором договора аренды является требованием собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (негаторный иск). А к негаторным искам нельзя применить исковую давность (ст. 208 ГК РФ).

Главным контраргументом против данного подхода является положение, которое содержится в п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.2013 № 153: «В случае, когда арендатор использует имущество вопреки условиям договора аренды, иск арендодателя к арендатору о прекращении соответствующих действий должен квалифицироваться арбитражным судом как договорное требование, а не как иск об устранении нарушения права, не связанного с лишением владения».

Однако из самого содержания данного пункта следует, что речь в данном случае идет несколько о другом способе защиты гражданских прав, который прямо соотносится со ст. 12 ГК РФ, а именно «о пресечении действия, нарушающего право». Иными словами, договор аренды не расторгается.

По сути, обозначенный способ защиты может быть использован как предварительный и менее негативный вариант, который не прекращает арендные правоотношения, а лишь стабилизирует их и приводит в соответствие с договором. Негаторный иск представляется более сильным способом защиты, влечет прекращение аренды и необходимость реституции.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11786[01.11.2014 13:44:55]