Экзамен зачет учебный год 2023 / МЛОГОС КНИГА 4 (807-860.15 ГК) 2019 Заем, кредит, факторинг, вклад и счет

Это правило определения размера процентов по ст. 395 ГК РФ менялось. В соответствии с п. 52 Постановления Пленумов ВС РФ

иВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 размер процентов определялся как официальная учетная ставка банковского процента по валютным кредитам на день исполнения денежного обязательства в месте нахождения кредитора, а при ее отсутствии – опубликованная в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставленным в месте нахождения кредитора. Если отсутствуют такие публикации, размер процентов устанавливался на основании ставок краткосрочных кредитов одного из ведущих банков. Пунктом 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 4 ноября 2002 г. № 70 этот же подход был распространен и на любые иные проценты, привязанные к ставке банковского процента, а также на случаи, когда договор предусматривал валютную оговорку с оплатой в рублях по текущему курсу.

Подход был частично изменен в свете неудачного изменения ст. 395 ГК РФ. С 1 июня 2015 г. по 31 июля 2016 г. здесь вместо ставки рефинансирования была установлена средняя ставка по вкладам физических лиц. В связи с этим с 1 июня 2015 г. п. 39 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 предписал рассчитывать проценты годовые по ст. 395 ГК РФ по валютным обязательствам на основании опубликованных Банком России ставок банковского процента по краткосрочным вкладам физических лиц в соответствующей валюте.

Но с 1 июня 2016 г. ст. 395 ГК РФ была вновь изменена и в ст. 395 ГК РФ теперь установлена привязка процента к ключевой ставке Банка России. Соответственно, подход к определению применимой к валютным обязательствам ставке процента опять изменился, и мы вернулись к средней ставке по кредитам в соответствующей валюте.

ВОбзоре судебной практики ВС РФ № 1 (2017), утвержденном Президиумом ВС РФ 16 февраля 2017 г., на этот счет указано следующее: «Принимая во внимание, что ключевая ставка Банка России представляет собой процентную ставку по операциям предоставления Банком России коммерческим банкам краткосрочных кредитов на аукционной основе, размер процентов, уплачиваемых за нарушение

денежного обязательства, валютой долга которого является иностранная валюта, должен определяться с учетом аналогичных показателей

иисчисляться исходя из средних процентных ставок в валюте долга. Источниками информации о средних ставках по краткосрочным кредитам в иностранной валюте являются официальный сайт Банка России в сети «Интернет» и официальное издание Банка России «Вестник Банка России». Если средняя ставка в соответствующей иностранной

309

валюте за определенный период не опубликована, размер подлежащих взысканию процентов устанавливается исходя из самой поздней из опубликованных ставок по каждому из периодов просрочки. Когда отсутствуют и такие публикации, сумма подлежащих взысканию процентов рассчитывается на основании справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им среднюю ставку по краткосрочным валютным кредитам».

Очевидно, что аналогичный подход за период с 1 июня 2016 г. должен применяться и к определению процентной ставки по займу по правилам комментируемого пункта, тем более что ранее в Информационном письме Президиума ВАС РФ № 70 этот подход уже был распространен на любые проценты (не только проценты по ст. 395 ГК РФ).

1.8.Ставка процента по неденежным займам. Возникает вопрос

отом, какая ставка процента применяется к договорам займа, по которым в заем передаются вещи, определяемые родовыми признаками, или ценные бумаги, если такая ставка прямо не обозначена в договоре.

В силу п. 4 ст. 809 ГК РФ неденежный заем, по которому передаются вещи, определяемые родовыми признаками, презюмируется беспроцентным, но это не исключает ситуацию, когда договор прямо указывает на начисление процентов, но при этом не устанавливает их размер. Кроме того, как будет показано в комментарии к п. 4 настоящей статьи, эта презумпция беспроцентности не должна распространяться на заем ценных бумаг, так что такой вид займа, судя по всему, подпадает под общее правило п. 1 ст. 809 ГК РФ и презюмируется процентным.

Как будет показано далее, процент по неденежным займам может выражаться как в неденежной форме, так и в деньгах. Какой формат должен действовать по умолчанию, если стороны умолчали об объекте процентного обязательства, не вполне понятно. Практике такие споры неизвестны, так что она попросту не сложилась. Нет ясности и в вопросе

отом, как должна определяться применимая ставка по таким займам при отсутствии в договоре прямого указания на ставку. Можно предложить применять общее правило ст. 424 ГК РФ и заполнять пробел в отношении процента так, как это принято делать при отсутствии цены в любых

иных возмездных договорах, т.е. путем учета рыночных цен (например, средних ставок процента по аналогичным займам акций или зерна). Этот подход и представляется наиболее логичным.

1.9.Отграничение процентов от платежей иной правовой природы.

(а) Иные платежи за пользование займом (кредитом). На практике

необходимо отграничивать проценты от иных, непроцентных платежей заемщика, особенно часто встречающихся в кредитных договорах (п. 1

310

ст. 819 ГК РФ). Из понятия процентов исключаются платежи, которые хоть и имеют характер платы за пользование капиталом, но в силу прямого указания в договоре не зависят от срока использования займа (непроцентные платежи). Примером платежа данного вида является плата, взимаемая банком при выдаче кредита в процентах от суммы кредита (см. подп. «г» п. 1.12 комментария к ст. 819 ГК РФ). Отграничение этих платежей за пользование капиталом от процентов в строгом правовом значении представляет собой не вполне однозначный вопрос, но имеет важные правовые последствия (подробнее о регулировании непроцентных плат по кредиту см. п. 1.12 комментария к ст. 819 ГК РФ).

(б) Вознаграждения за самостоятельные услуги. Помимо процентов и иных платежей за пользование капиталом, заемщик может уплачивать по кредитному договору (договору займа) вознаграждения за самостоятельные услуги, связанные с предоставлением кредита (займа). Это могут быть, например, вознаграждения за консультационные услуги, структурирование, подготовку документации, организацию синдицированного кредита, управление залогом и прочие действия в рамках структурного финансирования. Эти вознаграждения могут носить зависящий от срока кредита характер либо взиматься единожды. Применительно к кредитным организациям данный вид платежей принято называть «комиссионным вознаграждением по операциям» или комиссией (ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности) (о таких платежах и пределах их допустимости см. п. 1.12 комментария к ст. 819 ГК РФ).

(в) Опционные премии и платежи за осуществление тех или иных секундарных прав. К особой категории следует отнести такие платежи, которые заемщик уплачивает на получение некой услуги в строгом смысле этого слова, а за получение некого секундарного права (например, опционная премия за поддержание кредитной линии) или его осуществление некого секундарного права (например, плата за реализацию права досрочного возврата кредита) (подробнее о таких платежах см. п. 1.12 комментария к ст. 819 ГК РФ).

(г) Доход от совместной деятельности. Плата заемщика утрачивает природу процентов, если размер определяется как часть дохода (доля

от участия), полученного в результате вложения суммы займа (финансирование с условием о долевом участии в прибыли или доходах). В данном случае отсутствует признак независимости, согласно которому проценты не должны зависеть от экономического результата его использования.

Если по условиям договора получатель финансирования не гарантирует возврат тела долга, и в виде доли в прибыли или доходе выра-

311

жается все то предоставление, которое он «в обмен» на полученное финансирование обещает, такой договор вряд ли может быть признан займом, так как выпадает ключевой квалифицирующий признак займа – возвратность. Соответственно, отпадает и сам вопрос о нахождении в структуре такого договорного правоотношения того самого процента по смыслу ст. 809 ГК РФ. Вопрос о правовой природе такого договора носит достаточно спорный характер. Иногда предлагается квалификация такого договора в договор о совместной деятельности, но она вызывает ряд проблем, связанных с тем, что многие нормы ГК РФ о договоре совместной деятельности достаточно плохо ложатся на специфику таких сделок «финансирования с риском» (подробнее о природе таких договоров «финансирования с риском» см. комментарий к п. 1 ст. 807 ГК РФ).

Если же получатель финансирования обязуется вернуть полученные средства, а в виде доли в прибыли или доходе выражается то вознаграждение, которое финансирующая сторона получает «в обмен» на свое финансирование, такой договор логично признавать договором займа (подробнее см. комментарий к п. 1 ст. 807 ГК РФ), причем займа возмездного. Можно ли тогда это переменное вознаграждение, зависящее от эффективности инвестирования полученного целевого финансирования, называть процентом? Видимо, на данный вопрос следует ответить отрицательно, так как размер вознаграждения начинает зависеть от эффективности использования заемного финансирования, т.е. не соответствует критерию независимости. Признак независимости заимствован российскими цивилистами из германского права, где он используется для разграничения процентов и соглашений об участии в прибыли (Gewinnbeteiligung). В то же время ряд норм, которые предусматривают правила на случай беспроцентности займа, видимо, к таким займам применяться не могут. Законодатель, видимо, считал, что беспроцентный заем неминуемо носит безвозмездный характер. Но если мы допускаем возможность выражения вознаграждения за предоставление займа не в виде независимой процентной величины, а в виде переменной величины, зависящей от эффективности осуществленных на заемные

средства инвестиций (при соблюдении критерия возвратности самого тела займа), то логично считать, что такой договор хотя и является беспроцентным, но носит возмездный характер. Следовательно, если соответствующая норма, упоминающая беспроцентный заем, явно оправдана именно безвозмездностью, то ее следует толковать телеологически и не применять к беспроцентному, но возмездному займу. Это касается прежде всего правила п. 2 ст. 810 ГК РФ, которое дает

312

заемщику по беспроцентному займу право на произвольный досрочный возврат займа. Очевидно, что эта норма не может без адаптаций применяться к заемным договорам, увязывающим вознаграждение за использование займа с результативностью инвестиций, осуществленных на заемные средства.

Отказ от квалификации такого вознаграждения в качестве процента может иметь не только гражданско-правовые последствия. В случае внешнеторговой сделки может измениться налоговая ставка, по которой облагаются получаемые заемщиком выплаты. Установленные в межправительственных соглашениях об избежании двойного налогообложения налоговые ставки, по которым облагаются проценты по займам и иные доходы, как правило, различаются.

(д) Штрафные санкции за просрочку. От процентов за пользование займом следует также отличать платежи, которые взимаются с заемщика в случае просрочки. Наиболее простой задачей является отграничение процентов за пользование займом от процентов за пользование чужими денежными средствами в случае просрочки в оплате (ст. 395 ГК РФ), а также неустоечного процента (ст. 330 ГК РФ) как мер ответственности за нарушение обязательства. Сложности могут возникнуть в ситуации, когда размер процентной ставки по договору займа увеличивается при просрочке должника (подробнее см. комментарий к п. 1 ст. 811 ГК РФ).

2. Порядок определения процентов.

2.1. Свобода процентов. Стороны договора займа вправе самостоятельно определять содержание условия о процентах. В этом выражается принцип свободы процентов. Данный принцип не поименован непосредственно в ГК РФ, но он является частным случаем принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Свобода процентов, однако, не имеет абсолютного характера: можно обнаружить ряд ее существенных ограничений. Во-первых, в ряде случаев ограничивается максимальный размер процентной ставки, полной стоимости кредита (займа) и (или) общей суммы процентов (см. комментарий к п. 5 настоящей статьи, а также комментарий к п. 7 ст. 807 ГК РФ). Во-вторых, огра-

ничиваются правомочия кредитора по изменению процентных ставок (ч. 4 ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности, ч. 16 ст. 5 Закона о потребительском кредите (займе)). В-третьих, устанавливаютcя требования к ясности изложения условия о процентах, обеспечивающие соблюдение принципа справедливости, прежде всего в сделках с потребителями; в частности, вводится запрет на взимание сложных процентов (п. 2 ст. 317.1 ГК РФ).

313

ВГК РФ не содержится общих требований к порядку определения размера процентов. В п. 2 комментируемой статьи выделяется наиболее типичный порядок – с использованием процентной ставки, выраженной в процентах годовых.

2.2. Процентная ставка. Установленная в договоре ставка процента может быть фиксированной или переменной процентной ставкой, выраженной в процентах годовых, которая применяется к сумме займа. Ставка процентов является фиксированной, если одна или несколько процентных ставок, выраженных в фиксированной процентной доле, установлены для всего срока займа. Если в договоре ставка процентов не установлена на весь срок займа, то процентная ставка считается фиксированной на тот промежуток времени, для которого она определена как фиксированная процентная ставка.

Условие о переменных процентах содержит порядок определения процентной ставки, которая меняется с течением времени. Типичная экономическая причина изменения процентной ставки в договоре – колебания рыночных процентных ставок и, как следствие, стоимости рефинансирования. Поскольку существенное изменение стоимости денег на рынке капиталов, как правило, происходит в течение некоторого времени, условие о переменных процентах часто включается

всредне- и долгосрочные договоры займа (кредита). Другой экономической причиной включения в договоры условия о переменных процентах является изменение кредитного риска, что может быть связано с изменением финансового положения заемщика, его поведением или может зависеть от иных обстоятельств (конъюнктура рынка, макроэкономические факторы и пр.).

Размер процентов в договоре займа также может определяться иным способом. В ч. 4 ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности для таких случаев используется понятие «порядок определения процентов».

Вслучае товарного займа размер процентов часто определяется не с использованием процентной ставки годовых, а путем определения надбавки. При возврате займа заемщик возвращает займодавцу определенные в договоре заменимые вещи с надбавкой, установленной

вдолях от размера переданного ему ранее займа.

2.3. Процентная ставка по неденежным займам. Возникает важный вопрос о том, каким может быть объект процентного обязательства, если заем носит неденежный характер. Закон не требует однородности объектов процентного обязательства и основного долга. Стороны могут установить денежную форму начисляемых процентов или передачу в качестве процентов вещей, род которых отличен от рода объекта займа. Здесь действует принцип свободы договора.

314

Непроясненным в нашем праве оказывается лишь вопрос, каков должен быть объект процентного обязательства при умолчании на сей счет в договоре. Например, фермер может занять другому некий объем зерна с условием о проценте в размере 5%, но при этом в контракте не будет оговорено, в деньгах или в зерне эти проценты должны погашаться. Аналогичная проблема может возникнуть в случае займа акций, в отношении которого действует общая презумпция процентности, если в договоре вовсе не упоминают ни о каких процентах, но и не говорят о беспроцентности.

Наверное, это тот вопрос, который невозможно вывести из закона,

ион при отсутствии соглашения об ином должен решаться с опорой на обычаи, сложившиеся в соответствующей сфере деловых отношений. В сомнительных ситуациях, видимо, может применяться презумпция однородности процентов и объекта заемного предоставления.

2.4.Плавающая процентная ставка. Видом переменной ставки явля-

ется плавающая процентная ставка, когда договорная ставка процента определяется путем прибавления определенной процентной маржи к выбранной базовой ставке и автоматически меняется при изменении базовой ставки. По денежным займам и кредитам в качестве базы могут использоваться ключевая ставка Банка России, индекс потребительских цен или ставки межбанковского рынка (MosPrime, LIBOR и пр.). Переопределение значения договорной процентной ставки обычно производится раз в квартал, полугодие или год.

По кредитам под плавающую процентную ставку займодавец и заемщик несут дополнительный (процентный) риск: в случае повышения базовой процентной ставки размер процентного платежа возрастает

инаоборот.

В зарубежных правопорядках выработаны направленные на защиту заемщика требования, которым должны удовлетворять порядок определения процентов и базовая процентная ставка:

–специальные правила акцентированного раскрытия заемщику информации о процентном риске до заключения договора (декларация

орисках);

–дополнительное определение в договоре максимального значения

(потолка) процентной ставки;

–ограничение минимальной частоты изменения ставки, что призвано защитить заемщика от ее частых колебаний (процентной тряски);

–определение величины максимального приращения (чувствительности) ставки при ее переопределении. Чем жестче это ограничение, тем меньше реагирует плавающая ставка на величину изменения ры-

315

ночных ставок и тем большим временем располагает заемщик, чтобы принять меры в случае неблагоприятного развития событий;

–использование условия о комбинированной ставке, т.е. установление в начале срока фиксированной процентной ставки, что оставляет заемщику время для адаптации;

–введение критериев достоверности и публичности базовой процентной ставки.

Некоторые из них рассматриваются лишь как рекомендации, стандарты хорошей практики, другие же признаются императивными предписаниями. Часть из таких предписаний закреплена на уровне закона, другая – в судебной практике. Как правило, такие императивные стандарты защиты действуют в сфере потребительского кредитования. Средний потребитель не способен оценить вероятность реализации процентного риска или угадать направление изменения процентных ставок. В связи с этим на этапе заключения договора встает задача раскрытия информации о риске, а также указания на него в тексте соглашения.

В российском законодательстве и судебной практике подобные ограничения, за отдельными исключениями, пока не выработаны. Одно из таких исключений – вступившие в силу с 24 июня 2018 г. изменения в ст. 5 Закона о потребительском кредите (займе), которые расширили перечень информации, предоставляемой заемщику-потре- бителю при заключении договора с переменной процентной ставкой (Федеральный закон от 5 декабря 2017 г. № 378-ФЗ). До заключения договора кредитор обязан письменно проинформировать заемщика

овозможном увеличении расходов по сравнению с ожидаемой суммой, а также указать в индивидуальных условиях договора потребительского кредита (займа), насколько изменится сумма расходов заемщика при увеличении используемой в договоре ставки на один процентный пункт. Предпосылкой для принятия поправок в закон стала ситуация, сложившаяся на рынке ипотечного жилищного кредитования после резкого скачка валютных курсов и процентных ставок в конце 2014 г.

В то же время в самой практике некоторые из упомянутых выше стандартов договорных условий используются наряду с упомянутыми

в комментируемой статье (простыми) условиями о процентах. Так, например, в рыночной практике используются модифицированные условия, когда в целях ограничения рисков сторон наряду с плавающей ставкой определяются максимальная процентная ставка (interest сар), минимальная процентная ставка (interest floor) или сразу оба предельных значения (interest corridor). Встречаются также кредитные продукты, в которых одновременно применяются фиксированная

316

иплавающая процентные ставки (так называемые комбинированные ставки). Например, по ипотечному кредиту после пятиили семилетнего периода взимания процентов по фиксированной ставке начинает применяться плавающая процентная ставка.

При формулировании условий договора с использованием плавающей процентной ставки стороны обычно предусматривают действия на случай так называемого рыночного краха (market-disaster clause), когда определение базовой ставки не представляется возможным. В соответствующем условии оговаривается, что стороны должны предпринять все усилия для того, чтобы согласовать новый порядок определения процентов. При недостижении нового соглашения кредитор вправе назначить ставку в одностороннем порядке, а заемщик может досрочно вернуть заем (кредит) при несогласии с ней.

2.5.Базовая процентная ставка. В условиях договора о плавающей процентной ставке наряду с ключевой ставкой Банка России чаще всего используются несколько базовых ставок.

(а) Индекс потребительских цен. Индекс потребительских цен

(ИПЦ, индекс инфляции) характеризует изменение во времени общего уровня цен на товары и услуги, приобретаемые населением. Он измеряет отношение стоимости фиксированного перечня товаров

иуслуг в ценах текущего периода к его стоимости в ценах предыдущего (базисного) периода1.

(б) МosPrime Rate. Ставка MosPrime выражает текущую стоимость необеспеченного рублевого финансирования различной срочности для банков с минимальным кредитным риском2. Ставка является одним

1Индекс рассчитывается ежемесячно в соответствии с Официальной статистической методологией организации статистического наблюдения за потребительскими ценами на товары и услуги и расчета индексов потребительских цен (утв. Приказом Росстата от 30 декабря 2014 г. № 734). Он используется в качестве одного из важнейших показателей, характеризующих инфляционные процессы, и применяется в целях осуществления государственной финансовой и денежно-кредитной политики, анализа и прогноза ценовых процессов в экономике, изучения динамики социально-эконо- мических явлений, пересмотра минимальных социальных гарантий населению, решения отдельных правовых споров. Индекс публикуется на официальном сайте Росстата

вразделе «Официальная статистика».

2Согласно Методике формирования и расчета финансового индикатора предоставления рублевых кредитов (депозитов) на межбанковском рынке (http://mosprime.com/), утвержденной Саморегулируемой организацией «Национальная финансовая ассоциация» (СРО НФА), финансовый индикатор MosPrime Rate рассчитывается на основе ставок предоставления или привлечения рублевых кредитов (депозитов) на межбанковском рынке, объявляемых ведущими участниками российского денежного рынка финансовым организациям. Список банков, объявляющих ставки, формируется экспертным советом по индикаторам и ставкам СРО НФА и должен включать не менее шести кредитных организаций. Ставка рассчитывается на основе объявляемых банками депозит-

317

из видов финансовых индикаторов, под которыми понимаются показатели, используемые в ценообразовании финансовых инструментов, сделки с которыми осуществляются на бирже либо на внебиржевом рынке и служащие ценовым ориентиром при проведении операций с финансовыми инструментами (письмо Банка России от 30 сентября 2015 г. № 06-51/8518 «Об оценке качества формирования финансовых индикаторов и качества функционирования организаций, осуществляющих формирование финансовых индикаторов»). Банк России оценивает качество формирования финансовых индикаторов и качество функционирования организаций, осуществляющих их формирование (администраторов), что призвано обеспечить достоверность и публичность информации. В ходе такой оценки принимается во внимание наличие в открытом доступе значений индикатора и котировок юридических лиц, предоставляющих информацию для его расчета (контрибьюторов). Администратор должен разработать и опубликовать методику формирования индикатора и документы, регламентирующие порядок раскрытия информации, осуществления контроля за его формированием, а также обеспечения непрерывности расчета. В открытом доступе должны находиться перечень юридических лиц, выполняющих по поручению администратора функции по расчету (расчетные агенты), перечень контрибьюторов, а также информация

осоставе функционирующего при администраторе независимого коллегиального органа (экспертного совета). Администратор обеспечивает доступ Банку России, участникам финансового рынка и потребителям услуг к архивам данных, которые содержат информацию, относящуюся к формированию индикатора.

(в) RUONIA. Ставка RUONIA (Ruble Overnight Index Average) отражает оценку стоимости необеспеченного заимствования банков с минимальным кредитным риском. Как и MosPrime, ставка RUONIA относится к категории финансовых индикаторов. Расчет ставки RUONIA (www. ruonia.ru) осуществляется Банком России по методике, разработанной СРО НФА совместно с Банком России, на основании информации

одепозитных сделках банков-участников между собой, полученной по форме банковской отчетности. Список банков – участников

RUONIA формируется СРО НФА и согласовывается с Банком России. (г) LIBOR. Лондонская межбанковская ставка предложения (LIBOR) представляет собой средневзвешенную процентную ставку

ных или кредитных ставок сроками overnight, 1, 2 недели, 1, 2, 3 и 6 месяцев. Величина ставки указывается в процентах годовых с точностью до 2 знаков после запятой в соответствии с правилами математического округления. Базой для расчета является действительное число календарных дней в году – 365 или 366 дней.

318