4. Мировой торговый порядок
а) Инструменты свободной международной торговли: ГАТТ и ВТО
63. Генеральное соглашение о тарифах и торговле ГАТТ (General Agreement on Tariffs and Trade) было результатом ряда международных конференций после Второй мировой войны, направленных на реорганизацию всемирной торговой и валютной системы. В то время как Гаванская хартия 1948 года <174>, содержавшая подробные правила в торговле, конкуренции, политике помощи развивающимся странам и рынке труда, не была принята, в том числе и в силу того, что она была отвергнута Конгрессом США, ранее в 1947 году удалось подписать ГАТТ, регулирующее по крайней мере материально-правовые аспекты. Впоследствии договаривающиеся стороны учли необходимость дальнейшей либерализации и приняли детальные правила в рамках ГАТТ, практически расширив сферу его действия. Институционально структура ГАТТ, которая изначально была рудиментарной, приближалась к статусу международной организации. В ходе проводимых раундов переговоров по международной торговле постепенно снижались таможенные пошлины, а затем преодолевались барьеры.
--------------------------------
<174> См.: Deutsches Handels-Archiv 1949; Wilcox. A Charter for World Trade, 1949; v. Mick-witz. Die Welthandels-Charta, EA 1948, 1547ff.
64. В последние десятилетия правила ГАТТ в отношении торговли соблюдались на практике лишь частично; редко применялись также санкции по принуждению к соблюдению этих правил <175>. В 1994 году в рамках Уругвайского раунда <176> была достигнута цель, не реализованная сразу после Второй мировой войны: создается Всемирная торговая организация <177> и всеобъемлющий кодекс, регулирующий все аспекты международной торговли; эффективная система разрешения разногласий складывается благодаря Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации (ВТО, World Trade Organization) и двадцати международным соглашениям, из которых шестнадцать (ГАТТ, ГАТС, ТРИПС и дополнительные соглашения по специальным вопросам) действуют в отношении всех членов ВТО ("многосторонние") и четыре - в отношении государств, подписавших эти соглашения ("плюрилатеральные"). Последние четыре соглашения - это Соглашение о торговле гражданской авиатехникой, Соглашение о правительственных закупках и международные соглашения по молочным продуктам и говядине; все эти соглашения являются новыми редакциями ранее заключенных соглашений. Измененная редакция ГАТТ (ГАТТ 1994) была включена в собрание соглашений <178>, вступивших в силу 1 января 1995 года <179>. В отличие от ГАТТ 1947 года комплекс соглашений ВТО следует принципу "единого соглашения" (single agreement approach). Государства, пожелавшие присоединиться к соглашениям, могут ратифицировать основные соглашения только в комплексе (en bloc) или отказаться от вступления в ВТО <180>. После того как Конференция министров в Сиэтле (США) в ноябре 1999 года не привела к ожидаемому результату, через два года в Дохе (Катар) была достигнута договоренность о проведении нового раунда переговоров. Время определит его результаты.
--------------------------------
<175> Kopke. Rechtsbeachtung und -durchsetzung in GATT und WTO, 1997.
<176> Название раунда связано с тем, что восьмой раунд переговоров по ГАТТ, закончившийся в 1993 г., был открыт в 1986 г. на морском курорте Пунта-дель-Эсте в Уругвае Конференцией министров. О проблемах, возникших на переговорах, см.: May. Die Uruguay-Runde, 1994, 16ff.
<177> Senti. WTO, 2000, 15ff; Benedek (Fn 42) 69ff.
<178> Всемирный/Международный торговый порядок теперь имеет три основы: ГАТТ, ГАТС и ТРИПС; он дополняется четырьмя плюрилатеральными соглашениями и скрепляется с помощью ВТО.
<179>
BGBl 1994 II, 1438 (Закон ФРГ о трансформации в
национальное право); Соглашения ВТО
(BGBl 1994 II, 1625). Сборник наиболее важных
правовых актов. См. Tietje. WTO, 2003. Подробный
обзор международного торгового права
см.: Carreau/Juillard. Droit international
,
2003, 40ff; Stoll/Schorkopf (Fn 42);
(Fn 60); см. также: Fink/Schwartmann/Schollendorf.
des Internationalen Wirtschaftsrechts // Steuerberater Rechtshandbuch
(Erg-Lfg 11/02); Senti (Fn 177). К вопросу об истории
создания см.: Hudec. Enforcing International Trade Law,
1993. См. также: Hauser/Schanz. Das neue GATT, 1995;
Petersmann. Towards the "Constitutionalization" of the
Bretton Woods System Fifty Years after its Foundation, FS Bernhardt,
1995, 1087 (1107ff);
.
Die Ergebnisse der Uruguay-Runde, 1994; Beise. Vom alten zum neuen
GATT // Graf Vitzthum (Hrsg),
und Internationale Wirtschaftsordnung aus der Sicht der
Bundesrepublik Deutschland, 1994, 179ff; Klein/Meng/Rode (Hrsg). Die
Neue Welthandelsordnung der WTO, 1998.
<180> Oppermann. Die Gemeinschaft und Union in der Welthandelsorganisation (WTO), RIW 1995, 919ff.
ГАТТ/ВТО и принципы международной торговли
65. После окончания Второй мировой войны международный торговый оборот увеличился в несколько раз. Об этом свидетельствует, в частности, количество государств - членов ВТО. В то время как сторонами Бреттон-Вудского соглашения 1948 года были только 23 государства, Марракешские соглашения подписали уже 111 государств <181>. Центральным элементом мирового торгового порядка сегодня считается комплекс соглашений ГАТТ/ВТО <182>. В соответствии с Приложением 1А к Соглашению о ВТО в этот комплекс входят, кроме текста ГАТТ 1947 в актуальной редакции <183> и связанных с ним международных соглашений, ряд договоренностей (understandings) Уругвайского раунда об интерпретации различных норм ГАТТ, а также Марракешский протокол. Таким образом, международная торговля определяется рядом принципов. Они преследуют цель либерализации пока не полностью свободной мировой торговли и обеспечения равных возможностей для торговых партнеров. Принципы носят обязательный характер лишь для государств-членов; индивиды, как правило, не могут обосновывать свои юридические претензии указанными принципами <184>. Прямое действие принципов ГАТТ в Европейском сообществе и государствах-членах по-прежнему остается спорным <185>.
--------------------------------
<181> Senti. GATT-WTO. Die neue Welthandelsordnung nach der Uruguay-Runde, 1994, 21ff.
<182> См. примеч. 178.
<183> См.: Moore. The Decisions Bridging the GATT 1947 and the WTO Agreement, AJIL 90 (1996) 317ff.
<184>
Однако в Регламенте Европейского
сообщества о торговых барьерах
предусмотрена процедура подачи заявления
в Европейскую комиссию об установлении
возможных нарушений правил международной
торговли (Регламент ЕС N 3286/94 от 22.12.1994,
ABl EG 1994, N L 349/71); см.: Cascante. Rechtsschutz von
Privatrechtssubjekten gegen WTO-widrige
in den USA und in der EG, 2003.
<185>
См. решение Суда ЕС от 23.11.1999 о прямом
действии ГАТТ
(Rs C-149/96, nPortugal v Rat); примечания к решению
см.: Egli/Kokott, AJIL 94 (2000) 740; Hilf/ Schorkopf EuR 2000,
74ff, кроме того, решение Суда ЕС от
02.05.2001 (Rs C-307/99, "OGT Fruchthandelsgesellschaft mbH")
и от 01.03.2005 (Rs C-377/02, "Van Parys").
Об ответственности ЕС за нарушения
права ВТО см. решения Суда ЕС первой
инстанции от 11.01.2002 (Rs T-174/00, "Biret
International SA"), от 03.02.2005 (RsT-19/01,
"Chiquita Brands") и от 14.12.2005 (Rs T-69/01,
"FIAMM"), а также апелляционное решение
суда ЕС от 30.09.2003 (Rs C-93/02 P). См.: Cottier. A
Theory of Direct Effect in Global Law, FS Ehlermann, 2002, 99ff;
Meng. Gedanken zur Frage der unmittelbaren Anwendung von WTO-Recht in
der EG, FS Bernhardt, 1995, 1063ff; Petersmann. Darf die EG das
ignorieren? EuZW 1997, 325ff;
.
Die Haftung der EG
WTO-Rechtsverletzungen - Neue Tendenzen in der EuGH-Rechtsprechung?
RIW 2003, 689ff;
.
Zur Haftung der EG
die Verletzung des WTO-Rechts, EuR 2003, 1077ff;
.
WTO Regulations and European Community Law //
Chirathivat/Knipping/Ryan/Welfens (Hrsg), The EU and ASEAN Facing
Economic Globalization, 2007;
.
Die Rechtswirkungen von WTO-Bestimmungen in der
Gemeinschaftsrechtsordnung -
zur Rechtsprechung des EuGH, FS Schmidt, 2006, 129ff.
66. В целом в правовой системе ГАТТ можно выделить семь прямых или косвенных принципов: принцип наибольшего благоприятствования и недискриминации, принцип взаимности, принцип особого учета экономических потребностей развивающихся стран (солидарности), принцип сбалансированности прав и обязанностей, принцип государственной ответственности за ущерб, нанесенный в результате правомерной экономической деятельности, принцип добросовестной/честной торговли (принцип fair trade, направленный против демпинга и субсидий), а также принцип мирного урегулирования споров <186>.
--------------------------------
<186> См.: Benedek (Fn 42) 51ff.
67. Основным является уже рассмотренный принцип наибольшего благоприятствования (ст. I) <187>. Если одно государство предоставляет другому государству, независимо от того, является ли оно членом ВТО, торговые преференции, в принципе оно должно предоставлять их всем иным членам ВТО "незамедлительно и безусловно". Таким образом, должны быть созданы равные условия конкуренции для всех государств на международных рынках, причем исключения допускаются для экономически слабых государств <188>. Другим, более значительным исключением являются таможенные союзы и зоны свободной торговли (абз. 5 ст. XXIV) <189>, на которые условие о наибольшем благоприятствовании не распространяется. Эта схема противоречит целям ГАТТ/ВТО, поскольку таможенные союзы и зоны свободной торговли способствуют устранению торговых ограничений в их пределах, но одновременно укрепляют торговые барьеры "снаружи": в этой связи известность приобрело выражение "крепость Европа".
--------------------------------
<187> Абзац 1 ст. I ГАТТ: "В отношении таможенных пошлин и сборов всякого рода, налагаемых на ввоз и вывоз или в связи с ними или налагаемых на международный перевод платежей за импорт или экспорт, в отношении метода взимания таких пошлин и сборов, в отношении всех правил и формальностей в связи с ввозом и вывозом и в отношении всех вопросов, указанных в абз. 2 и 4 ст. III, любое преимущество, льгота, привилегия или освобождение, предоставляемые любой договаривающейся стороной любому товару, происходящему из или предназначенному для любой другой страны, должны немедленно и безусловно предоставляться аналогичному товару, происходящему из или предназначенному для территорий других договаривающихся сторон".
<188> Об этом см. абз. 20 и след. и абз. 78 и след.
<189> См. абз. 93 и след.
68. Принцип наибольшего благоприятствования дополняется принципом национального режима (абз. 4 ст. III) <190>. Этот принцип закреплен в абз. 1 ст. I, ст. III и в ст. XIII ГАТТ <191>. Согласно указанному принципу импортные или экспортные ограничения, например количественные ограничения торгового оборота (ст. XI), допускаются только в том объеме, в котором они действуют в отношении третьих государств. Принцип взаимности <192>, прямо упомянутый в Преамбуле ГАТТ и ВТО, практически не может быть осуществлен в действительности, поскольку торговые партнеры как раз стремятся к тому, чтобы получить торговые или конкурентные преимущества. Поэтому из принципа взаимности можно вывести только требование "честной игры" (fair play) как выражение принципа добросовестности.
--------------------------------
<190> См. абз. 23 и след.
<191> Подробнее см. Tietje (Fn 41) 263 ff.
<192> См. абз. 26 и след.
69. Предмет принципа допустимости только тарифных ограничений (Tariffs only) составляет ограничение торгово-политических мер защиты таможенными пошлинами и запрещение нетарифных торговых ограничений. В международной торговле в результате достигнутого в рамках раундов ГАТТ снижения таможенных пошлин возросла роль нетарифных торговых ограничений. Поскольку разные формы нетарифных ограничений существенно отличаются друг от друга, их трудно контролировать <193>. В отдельных случаях они носят характер злоупотреблений; особенно это касается процедурных правил и технических норм. Однако запрещение нетарифных ограничений не является абсолютным. Например, под запрет подпадают лишь количественные ограничения экспорта и импорта (абз. 1 ст. XI). Принцип добросовестной/честной торговли (fair trade) направлен против любых ограничений конкуренции, в частности, против таких ограничений, которые связаны с государственными субсидиями или демпингом, применяемым преимущественно частными предприятиями. Указанный принцип действует также в отношении антидемпинговых мер и мер, направленных на отмену или ограничение субсидий <194>.
--------------------------------
<193> О перечне см.: Senti (Fn 177) 236ff.
<194> Stoll/Schorkopf (Fn 42) Rn 220ff; Tietje (Fn 41) 287ff; (Fn 60) Rn 507ff.
Комплекс соглашений ВТО
70. Всемирная торговая организация (ВТО) "обеспечивает общие институциональные рамки для осуществления торговых отношений между ее членами в вопросах, относящихся к соглашениям и связанным с ними правовым документам, включенным в Приложения к настоящему Соглашению [о ВТО]" (абз. 1 ст. II Соглашения о ВТО). Соглашение о ВТО наряду с ГАТТ 1994, которое составляет часть системы соглашений ВТО, и другими соглашениями образуют единый свод норм о международных торговых отношениях. ВТО одновременно является торговой организацией и международным форумом для проведения переговоров. В отличие от ГАТТ, ВТО относится к категории международных организаций, обладающих правосубъектностью (абз. 1 ст. VIII). Вступая в ВТО, государства-члены становятся договаривающимися сторонами всех заключенных под ее эгидой соглашений и договоренностей, которые в качестве приложений представляют составную часть Соглашения о ВТО. Таким образом, недостаточно развитая организационная структура ГАТТ преодолена. К функциям ВТО относятся прежде всего имплементация и развитие системы соглашений (ст. III). В этих рамках ВТО, "по мере возможности", принимает на себя функции секретариата ГАТТ (абз. 2 ст. XVI Соглашения о ВТО). Согласно ст. VI Соглашения о ВТО секретариат ВТО, возглавляемый Генеральным директором, располагается в Женеве <195>.
--------------------------------
<195>
О структуре ВТО см.: Petersmann (Fn 179) 1114; о
месте в системе права см.: Stoll. Die WTO: Neue
Welthandelsorganisation, neue Welthandelsordnung,
54 (1994) 257ff.
71. В рамках системы соглашений ВТО большое значение приобрело урегулирование споров. ГАТТ 1947 года содержал только рудиментарные положения по этому вопросу; разрешение споров относилось к компетенции сторон договора (ст. XXIII), причем на практике вначале запрашивалось заключение третейской группы (panel) по спорному вопросу. Поскольку до 1994 года для вступления в силу доклада третейской группы необходимо было согласие обеих сторон, процедуры ГАТТ по улаживанию споров оставались неэффективным инструментом; часто встречались разные формы нарушений договора, не использовались существующие возможности оспаривания <196>. По новым правилам ВТО (Договоренности о правилах и процедурах по разрешению споров) <197> признание сторонами спора более не требуется. Доклад третейской группы не вступает в силу только тогда, когда договаривающиеся стороны ГАТТ в рамках процедуры консенсуса не признают его: стороны спора имеют право оспорить доклад только путем апелляции (абз. 4 ст. 16 Договоренности). Решение апелляционного органа (Appellate Body, ст. 17) придает процедуре характер арбитража. Процедура разрешения споров ВТО распространяется также на услуги и интеллектуальную собственность. Большое количество обращений к процедурам по улаживанию споров после создания новой системы свидетельствует о том, что, несмотря на некоторые недостатки, указанные процедуры за короткое время получили широкое признание, и это практически беспрецедентно в истории новейшего международного экономического права.
--------------------------------
<196> Kopke. Rechtsbeachtung und -durchsetzung in GATT und WTO, 1997, 243ff.
<197>
BGBl 1994 II, 1598f (английский текст) и 1749
(немецкий текст). Подробнее о процедуре
см.: Petersmann. International Trade Law and the GATT/WTO Dispute
Settlement System, 1997; Pescatore/Davey/Lowenfeld. Handbook of
GATT/WTO Dispute Settlement (2 Bde, Loseblattslg), 1995; Oesch.
Standards of Review in WTO Dispute Resolution, JIEL 6 (2003) 635ff;
Sittmann. Das Streitbeilegungsverfahren der World Trade Organization,
RIW 1997, 749ff Schloemann/Ohlhoff. "Constitionalization"
and dispute settlement in the WTO, AJIL 93 (1999) 424ff;
Schollendorf. Die Auslegung
in der Spruchpraxis des Appellate Body der Welthandelsorganisation
(WTO), 2005; Ruffert. Der
im WTO-Streitbeilegungsverfahren - Prozessuale Relativierung
materieller Verpflichtungen? ZVglRWiss 100 (2001) 304ff;
Vermulst/Mavroidis/Waer. The Functioning of the Appellate Body after
Four Years, JWT 33 (1999) N 2, 1ff;
(Fn 60) § 10. Zur neueren Entscheidungspraxis s
bei Hohmann, RIW 2003, 352; Ohlhoff. EuZW 2002, 549.
Демпинг/Антидемпинг
72. Основное положение ГАТТ о демпинге <198> предусмотрено абз. 1 ст. VI ГАТТ. Согласно этому положению демпинг имеет место, если цена экспортируемого товара при обычном торговом обороте ниже нормальной цены на аналогичный товар, предназначенный для потребления в экспортирующей стране, и вследствие этого причиняется существенный ущерб промышленности на территории импортирующего государства. Таким образом, для установления демпинга, как правило, необходимо провести сравнение цен; при этом необходимо определить разницу между ценой товара на внутреннем рынке и экспортной ценой. Однако ст. VI ГАТТ не содержит информации о том, как должны исчисляться цены, подлежащие сравнению, и какие конкретные товары должны или могут учитываться при сравнении <199>. Подробное регулирование содержится в Соглашении по применению ст. VI ГАТТ 1994 года <200>, которое существенно ограничивает сферу применения демпинговых мер.
--------------------------------
<198>
См.: Nettesheim. Ziele des Antidumping- und Antisubventionsrechts,
1994; Hoekman/Mavroidis. Dumping, Antidumping and Antitrust, JWT 30
(1996) N 1, 27 (31ff); Vermulst/Driessen. New Battle Lines in the
Anti-Dumping War, JWT 31 (1997) N 3, 135ff; Vermulst/Komuro.
Anti-Dumping Disputes in the GATT/WTO, JWT 31 (1997) N 1, 5ff;
(Fn 60) Rn 645ff. Об антидемпинговом праве ЕС
и соотношении между антидемпинговым и
антимонопольным правом ЕС см.: Wessely. Das
von Antidumping- und Kartellrecht in der
,
1999.
<199> Schoch. Unbestimmte Rechtsbegriffe im Rahmen des GATT, 1994, 114f.
<200> Соглашение по применению ст. VI ГАТТ от 15.04.1994 (Соглашение об антидемпинге) см.: Tietje. WTO, 2003, 144. Подробнее см.: Palmeter. A Commentary on the WTO-Anti-Dumping Code, JWT 30 (1996) N 4, 43ff.
73. ГАТТ предусматривает юридически обязывающие положения в отношении антидемпинговых мер, осуществляемых на национальном и наднациональном уровне. Соответствующие положения регламентируют в первую очередь борьбу с демпингом. Борьба с демпингом имеет большое значение в международной торговле и на практике также может приобретать протекционистский характер <201>.
--------------------------------
<201> Don/Xu/Liu. Antidumping and the WTO, JWT 32 (1998) N 1, 19 (22).
74. ГАТТ не запрещает демпинг и субсидии как таковые. Согласно абз. 1 ст. VI ГАТТ демпингу надлежит противостоять как проявлению "недобросовестной конкуренции" <202>. В этих целях в распоряжение государств предоставляются механизмы борьбы с демпингом. На случай ограничения конкуренции посредством демпинга ГАТТ предусматривает право государств вводить антидемпинговую пошлину в размере, не превышающем "демпинговой маржи" (абз. 2 ст. VI ГАТТ). Предпосылки для осуществления таких мер были конкретизированы и усилены в ходе Уругвайского раунда. В целом согласно абз. 1 ст. VI ГАТТ государства-члены не обязаны запрещать экспорт товаров по ценам ниже рыночных; однако могут быть введены ответные меры в форме антидемпинговых пошлин, если наносится ущерб рынку страны-импортера. В то время как ранее антидемпинговые меры составляли прерогативу индустриальных государств (США, ЕС, Австралия и Канада), после завершения Уругвайского раунда такие меры все чаще применяются в практике развивающихся стран <203>. В настоящее время обсуждается вопрос о том, в какой мере в соглашениях о зонах свободной торговли положения об антидемпинговых мерах следует заменить политическими мерами по защите конкуренции <204>.
--------------------------------
<202> Абзац 1 ст. VI ГАТТ указывает, что "демпинг... подлежит осуждению, если он причиняет или угрожает причинить существенный ущерб отрасли промышленности, созданной на территории договаривающейся стороны, или существенно сдерживает создание отрасли отечественной промышленности".
<203> Обзор антидемпинговых мер, применяемых государствами-членами ВТО, см.: Miranda/Torres/Ruiz. The International Use of Antidumping: 1987 - 1997, JWT 32 (1998) N 5, 5ff.
<204> См.: Nielsen/Kate. Trusting Antitrust to Dump Antidumping, JWT 31 (1997) N 6, 29ff; Vermulst. Anti-dumping in the Second Millenium: The Need to Revise Basic Concepts, FS Jackson, 2000, 259ff.
Проблема субсидий в ГАТТ
75. Предоставление государственных субсидий связано с проблемой потенциального эффекта ограничения конкуренции. В отличие от демпинга, который применяется в основном частными предприятиями, субсидии относятся к государственным выплатам и, таким образом, являются формой вмешательства государства в экономический процесс. ГАТТ, как правило, запрещает субсидии. Запрет в отношении экспортных субсидий закреплен в абз. 4 ст. XVI ГАТТ. Согласно абз. 3 ст. VI ГАТТ в качестве ответной меры для борьбы с субсидиями разрешается взимать компенсационные пошлины в течение не более пяти лет. На практике государственная поддержка экспорта постоянно расширяется. Например, развитие судостроения в значительной мере определяется не рыночными механизмами, а конкуренцией между экспортными субсидиями разных государств <205>.
--------------------------------
<205> Scheffler. Juristische Aspekte der Subventionsproblematik im GATT, RIW 1993, 401 (402); Bandtel. Dumping in der Seeschiffahrt, 1999.
76. Основополагающее положение ст. XVI ГАТТ предусматривает особый режим предоставления субсидий в отношении сырьевых товаров в сельском хозяйстве; согласно абз. 3 следует только избегать предоставления субсидий в части экспорта сырьевых товаров (продукция сельского и лесного хозяйства, рыболовства, а также минеральное сырье). Однако предоставление субсидий для сырьевых товаров не должно приводить к тому, чтобы договаривающаяся сторона, осуществляющая субсидирование, получила " , чем справедливую долю в мировом экспорте данного товара". Особый режим, предусмотренный в отношении сельского хозяйства, которое в наибольшей степени подвергается государственному регулированию, связан с интенсивной поддержкой отечественного сельского хозяйства отдельными государствами.
77. Соглашение ВТО по субсидиям и компенсационным мерам <206> конкретизирует предпосылки разрешения субсидий и ответных мер. До завершения Уругвайского раунда проблема заключалась в том, что не существовало общепризнанного определения понятия субсидии; в ст. 1 Соглашения по субсидиям и компенсационным мерам впервые введено подробное двухуровневое определение понятия субсидии <207>. Определение позволяет исходить из наличия субсидии, если осуществляется финансовое содействие или иная форма поддержки доходов и цен со стороны правительства и, таким образом, предоставляется преимущество. Применительно к допустимости субсидий Соглашение о субсидиях проводит различие между запрещенными субсидиями, запретом на применение незапрещенных субсидий, если они вызывают неблагоприятные последствия, и субсидиями, разрешенными в порядке исключения. Согласно ст. 3 субсидии запрещены, если они влияют на экспортную деятельность <208> или на использование отечественных товаров вместо импортных. Субсидии, предусмотренные Соглашением ВТО по сельскому хозяйству <209>, считаются прямым исключением из запрета. Вторая категория субсидий, "подлежащих оспариванию" и, следовательно, подлежащих проверке по процедуре разрешения споров (ст. 5), связана с определенными неблагоприятными последствиями (adverse effects), которые необходимо предотвращать: например, нанесение ущерба промышленности государства - члена Соглашения, аннулирование или сокращение выгод, извлекаемых государствами - членами Соглашения из ГАТТ, или серьезное ущемление интересов другого государства - члена Соглашения; последнее имеет место, если общий объем субсидирования превышает 5% стоимости товара (абз. 1 ст. 6). К категории разрешенных субсидий в соответствии со ст. 8 относятся гранты на исследовательскую деятельность, помощь неблагополучным регионам в общих рамках регионального развития и содействие адаптации предприятий к новым экологическим требованиям.
--------------------------------
<206> Tietje. WTO, 2003, 169.
<207>
Grave. Der Begriff der Subvention im
Subventionen und
,
2002, 82ff;
(Fn 60) Rn 683ff.
<208> Приложение I Соглашения по субсидиям и компенсационным мерам содержит перечень примеров запрещенных экспортных субсидий (предоставление прямых субсидий, освобождение от налогов и отчислений на социальное страхование, предоставление государственных гарантий). В марте 2000 г. Орган по разрешению споров (Dispute Settlement Body) принял доклады третейской группы и Апелляционного органа, согласно которым налоговые льготы, предоставлявшиеся определенным экспортным предприятиям в США, квалифицировались как запрещенные экспортные субсидии ("США - Режим налогообложения корпораций при продажах за рубеж [Foreign Sales Corporations - FSC]"). На этом основании Европейские сообщества были уполномочены отменить торговые концессии, предоставленные США, в размере 4 млрд. долларов США ежегодно (WT/DS 108/ARB v 30.08.2002). Это была самая жесткая санкция за все время существования ВТО. 1 марта 2004 г. Европейские сообщества установили постепенно возрастающие штрафные таможенные пошлины на определенные виды товаров из США (VO EG 2193/2003, ABl EU 2003, N L 328/3). Об этом см.: Carmichael. Foreign Sales Corporations - Subsidies, Sanctions, and Trade, Vanderbilt J Transnat'l L 35 (2002) 151ff.
<209> Tietje. WTO, 2003, 79.
Положения об исключениях
78. Включение положений об особых исключениях в отдельные статьи и общие правила об исключениях образовали важную предпосылку для признания государствами - членами ВТО обязательств по ГАТТ <210>. Большое практическое значение имеет положение абз. 5 ст. XXV ГАТТ об освобождении от обязательств <211>. Соответственно, договаривающиеся стороны могут "в исключительных обстоятельствах" освободить определенных членов Соглашения от обязательств при одобрении большинством в две трети голосов (waiver clause) и разрешить указанным членам принимать защитные меры <212>. Это положение сохранилось в ГАТТ 1994 года, однако теперь необходимо большинство в три четверти голосов и особое обоснование <213>. Действующие освобождения (waiver) должны рассматриваться каждые два года <214>. Несмотря на то что решения об освобождении согласно абз. 5 ст. XXV ГАТТ должны носить временный характер, инструмент освобождения в практике ГАТТ также использовался в целях создания принципиального основания для постоянного освобождения развивающихся стран посредством введения определенных таможенных преференций <215>.
--------------------------------
<210> См.: Benedek (Fn 42) 160ff; (Fn 60) Rn 741ff.
<211> См. абз. 21.
<212> Herdegen (Fn 20) § 7 Rn 43.
<213> См. абз. 3 ст. IX Соглашения о ВТО.
<214>
См. "Договоренность
об освобождении от обязательств согласно
Генеральному соглашению о тарифах и
торговле 1994 г.", N 2 (
,
Vom GATT 47 zur WTO 94, 1997, 801). Заявление об
освобождении от обязательства должно
подаваться в установленном порядке;
необходимо указать причины, по которым
государство - член ВТО не может достичь
своих политических целей при помощи
мер, не противоречащих ГАТТ.
Абзац
3 ст. IX ГАТТ регулирует решение
Конференции министров об освобождении
от обязательства.
<215> См. абз. 21.
79. Другое исключение предусмотрено положением о защитных мерах (escape clause) ст. XIX ГАТТ. Оно уполномочивает договаривающиеся стороны принимать меры по защите отечественных производителей, если существует угроза причинения существенного ущерба. Эти полномочия зависят от определенных процедурных предпосылок. Соглашение ВТО по защитным мерам <216> предусматривает более строгие условия и более высокие требования к проверке их наличия. В дискуссии о степени применения защитных мер - против всех или выборочно против отдельных стран-экспортеров - был найден компромисс: избирательные меры против отдельных стран-экспортеров запрещены; распределение квот между другими договаривающимися сторонами допустимо только при выполнении жестких условий <217>. Защитные меры могут применяться в течение четырех лет. Поскольку ГАТТ установил жесткие условия, "теневые" защитные меры, прямо не указанные в ГАТТ, быстрый рост которых подвергался критике, были устранены <218>.
--------------------------------
<216> Соглашение о защитных мерах от 15.04.1994 (Tietje, WTO, 2003, 217).
<217> Heselhaus. Die Welthandelsorganisation, JA 1999, 76 (78).
<218>
О юридических вопросах, связанных с
"теневыми" мерами, см.:
Beise/Oppermann/Sander (Fn 70). Benedek (Fn 42) 181ff; Hilpold. Die
Neuregelung der
im GATT/WTO-Recht und ihr Einfluss auf
,
55 (1995) 89.
80. Исключения, указанные в ст. XXI ГАТТ, связаны с интересами безопасности (security exception) <219>. Соответствующие меры могут применяться в отношении расщепляемых материалов или материалов, из которых они производятся, торговли оружием, боеприпасами и военными материалами, а также в военное время или в других чрезвычайных обстоятельствах в международных отношениях. Последняя категория предлагает широкие возможности для установления привязки и интерпретации <220>.
--------------------------------
<219> Giardina. The Economic Sanctions of the United States Against Iran and Libya and the GATT Security Exception, FS Seidl-Hohenveldern, 1998, 219ff; Hahn. Vital Interests and the Law of GATT, Michigan J Int'l L 12 (1991) 558ff; ders. Die einseitige Aussetzung von GATT-Verpflichtungen als Repressalie, 1996, 285ff; Kuilwijk. Castro's Cuba and the US Helms-Burton Act, JWT 31 (1997) N 3, 49ff.
<220> См. также абз. 87.
81. Кроме исключений по соображениям безопасности, ГАТТ предусматривает иные общие исключения в ст. XX a - j. По статистике государства особенно часто ссылаются на это положение, пытаясь оправдать введение нетарифных торговых ограничений. В отличие от ст. XXV ГАТТ, ст. XX не содержит специальных положений о процедуре, при помощи которой можно было бы контролировать примененные меры, вследствие чего проверка их применения и интерпретации в первую очередь возлагается на третейские группы ГАТТ. Согласно ст. XX ГАТТ государства - члены ВТО могут вводить меры по ограничению торговли вне зависимости от договорных обязательств при определенных условиях. К ним относятся меры по обеспечению публичного порядка, а также жизни и здоровья людей, животных и растений, меры по защите национальных культурных ценностей или по охране исчерпаемых природных богатств, если подобные меры проводятся одновременно с ограничением внутреннего производства или потребления <221>. Указанные торговые ограничения не должны применяться способом, который мог бы служить средством произвольной или неоправданной дискриминации в отношениях между странами, в которых преобладают одинаковые условия, или скрытым ограничением международной торговли.
--------------------------------
<221> Об исключениях, связанных с окружающей средой, в ст. XX ГАТТ: Diem. Freihandel und Umweltschutz in GATT und WTO, 1996; Schoenbaum. International Trade and Protection of the Environment, AJIL 91 (1997) 268 (273ff); об исключении, связанном с публичным порядком (ordre public), в ст. XX ГАТТ см.: Feddersen. Der ordre public in der WTO, 2002.
82. Кроме указанных исключений, система соглашений ГАТТ/ВТО содержит также специальные положения о товарах. Текстиль и одежда, изначально исключенные из сферы действия ГАТТ, были включены в новую редакцию ГАТТ в рамках системы соглашений ВТО на основании специального соглашения. В то время как Соглашение о международной торговле изделиями из разных видов волокон 1974 года еще содержало положения о квотах и обязательства по самоограничению, в действующем Соглашении о текстиле в рамках системы ВТО все торговые ограничения были постепенно отменены до 2005 года <222>. С помощью Соглашения по сельскому хозяйству многочисленные нетарифные ограничения были трансформированы в таможенные пошлины, и пошлины были снижены <223>.
--------------------------------
<222> См. Соглашение по текстилю и одежде: (Fn 214) 907ff; Stoll/Schorkopf (Fn 42) Rn 253ff. Но и после 2005 г. продолжают действовать ограничения торговли текстильными товарами между ЕС и Китаем.
<223>
//
(Hrsg), WTO-Handbuch, 2003, Kap B.I.2; Stoll/Schorkopf (Fn 42)
Rn 243; O'Connor (Hrsg). Agriculture in WTO-Law, 2005.
ГАТТ/ВТО и охрана окружающей среды
83. "Потенциальное противоречие между торговлей и охраной окружающей среды" <224> сохранилось и после Уругвайского раунда. Требования создать "Эко-ГАТТ" <225> не были одобрены. Статья XX ГАТТ содержит общие исключения в интересах экологии только "для сохранения исчерпаемых природных ресурсов, если подобные меры проводятся одновременно с ограничением внутреннего производства или потребления". Соответствующие меры должны быть направлены преимущественно на защиту окружающей среды или быть необходимыми для нее. В этой связи остается спорным, в какой мере к импортным товарам могут применяться ограничения "только" потому, что они производились в государстве происхождения при условиях, которые, возможно, представляли угрозу для окружающей среды. К торговым ограничениям в пользу окружающей среды, которые не связаны с охраной здоровья населения или сохранением ограниченных ресурсов (например, к дополнительным налогам на импортные товары, транспортируемые на большие расстояния, запретам на ввоз животных продуктов, произведенных с нарушением национальных защитных норм, или на ввоз банок для напитков) <226>, ст. XX ГАТТ применяется редко. Если в рекомендации третейской группы мера, связанная с охраной окружающей среды, объявлена противоречащей ГАТТ, государство на практике не будет опротестовывать решение <227>.
--------------------------------
<224> Gramlich. GATT und Umweltschutz, AVR 4 (1995) 131 (141).
<225>
Esty. Greening the GATT, 1994; подробнее о соотношении
между торговлей и охраной окружающей
среды см.: Epiney. Welthandel und Umwelt, DVBl 2000, 77ff;
Helm. Sind Freihandel und Umweltschutz vereinbar? 1995; Leirer.
Rechtliche Grundfragen des
internationaler Umweltschutzabkommen zum GATT, 1998; Moncayo v. Hase.
Umweltschutz im internationalen und regionalen Freihandel, 1999;
Puth. WTO und Umwelt, 2003;
.
Umweltrecht in der WTO, 2001.
<226> Примеры см.: Diem (Fn 221) 24ff.
<227> Обзор дает, например, Копке. См.: Kopke. Rechtsbeachtung und -durchsetzung in GATT und WTO, 1997, 243ff.
84. На первом этапе третейские группы ГАТТ применяли ограничительное толкование ст. XX (b) и (g) ГАТТ именно в части охраны окружающей среды. Принципу свободной торговли всегда отдавалось предпочтение перед требованиями охраны окружающей среды. В качестве примера можно привести дела об импорте тунца, точнее о запрете США на импорт тунца, который вылавливался способом, наносящим ущерб окружающей среде <228>. Подобные проблемы возникали в связи с запретом США на импорт креветок в целях защиты определенных видов морских черепах <229>. В последнее время третейские группы ГАТТ больше внимания уделяют взвешенности проблем в части охраны окружающей среды и здоровья. Например, в сентябре 2000 года третейская группа установила, что запрет Франции на использование определенных асбестовых волокон не противоречит ст. XX (b) ГАТТ <230>. Апелляционный орган применил еще более широкий подход и обосновал его новым определением понятия "аналогичный продукт" (like product) в абз. 4 ст. III ГАТТ: ответ на вопрос, в какой мере два продукта являются "аналогичными", вследствие чего к одному из них не может применяться "менее благоприятный" режим, должен учитывать также риски для здоровья (в конкретном случае - содержание канцерогенов), поскольку они относятся к аспектам физических качеств продукта. Следовательно, абз. 4 ст. III ГАТТ не был нарушен; одновременно Апелляционный орган утвердил доклад третейской группы по ст. XX (b) <231>.
--------------------------------
<228> О запрете США на импорт тунца в отношении Мексики: Доклад третейской группы ГАТТ "США: Ограничения на импорт тунца" от 16.08.1991 (ILM 30 (1991) 1598ff); о споре между ЕС и США: Доклад третейской группы ГАТТ "США: Ограничения на импорт тунца" от 16.06.1994 (ILM 33 (1994) 839ff). О делах об импорте тунца см.: v. Bogdandy. Internationaler Handel und nationaler Umweltschutz, EuZW 1992, 243ff; Kingsbury. The Tuna-Dolphin Controversy, YIEL 5 (1994) 1 (11ff); Diem (Fn 221) 112ff.
<229> Доклад третейской группы ВТО "США: Запрет на импорт определенных видов креветок и продуктов из креветок" от 15.05.1998 (WT/DS 58/R, ILM 37 (1998) 834); Доклад Апелляционного органа ВТО от 12.10.1998 (WT/DS 58/AB/R, ILM 38 (1999) 118). Подробнее см.: Cone. The Appellate Body, the Protection of Sea Turtles and the Technique of "Completing the Analysis", JWT 33 (1999) N 2, 51ff Howse, The Turtles Panel, JWT 32 (1998) N 5, 73ff; Hohmann. Der Konflikt zwischen freiem Handel und Umweltschutz in WTO und EG, RIW 2000, 88 (93 ff); Mavroidis. Trade and Environment after the Shrimps-Turtles Litigation, JWT 34 (2000) 73ff.
<230> Доклад третейской группы ВТО "ЕС: Меры в отношении асбеста и асбестосодержащих продуктов" от 18.09.2000 (WT/DS 135/R v 12.03.2001).
<231> Доклад Апелляционного органа ВТО "ЕС: Меры в отношении асбеста и асбестосодержащих продуктов" от 12.03.2001 (WT/DS 135/AB/R). См.: Marceau/Trachtman. The Technical Barriers to Trade Agreement, the Sanitary and Phytosanitary Measures Agreement, and the General Agreement on Tariffs and Trade, JWT 36 (2002) N 3, 811; Regan. Regulatory Purpose and "Like Products" in Article III:4 of the GATT, JWT 36 (2002) N 3, 443ff.
85. Проблемы связаны также с многосторонними конвенциями об охране окружающей среды, для которых частично созданы собственные механизмы разрешения споров; таким образом, возникает угроза принятия противоречащих друг другу решений <232>. Например, остается спорным вопрос, в какой мере ограничения на ввоз и вывоз галогенированных углеводородов на основании Монреальского протокола <233> совместимы с положениями ГАТТ <234>. Проблема усугубляется тем, что ГАТТ 1994 года, в отличие от ГАТТ 1947 года, является lex posterior для Монреальского протокола. Если установлена несогласованность определенных мер по охране окружающей среды и ГАТТ, то абз. 5 ст. XXV дает возможность ходатайствовать об освобождении от обязательств (waiver), хотя это связано со сложной процедурой. Более рациональным видится изменение ст. XX, чтобы, наконец, использовать возможность сближения целей торговой и экологической политики, упущенную в ходе Уругвайского раунда <235>. Очевидным представляется также заключение специального соглашения по ст. XX (условие о координации), которое бы определило критерии и принципы координации противоречащих друг другу норм.
--------------------------------
<232>
Marceau. Conflicts of Norms and Conflicts of Jurisdictions, JWT 35
(2001) N 6, 1081 ft'; Neumann. Die Koordination des WTO-Rechts mit
anderen
Ordnungen, 2002.
<233> См. Раздел 5. Граф Витцтум. Абзац 161 и след.
<234> OECD (Hrsg). Trade Measures in Multilateral Environmental Agreements, 1999.
<235> Того же мнения придерживается Gramlich (Fn 224), 160f. Комитет ВТО по торговле и окружающей среде, созданный в 1995 г., изучал соотношение торговых мер и мер по охране окружающей среды в свете концепции устойчивого развития, но это не привело к заметным результатам. Выяснилось, и это неудивительно, что ВТО считает себя представителем интересов свободной торговли (а не окружающей среды). На практике коллизии между торговыми и экологическими нормами, как правило, связаны с тем, что в национальном правительстве не существует консенсуса между компетентными министерствами. В целом было бы целесообразно отнести эту тему не только к компетенции ВТО, но и к компетенции ЮНЕП как основной организации по охране окружающей среды на международном уровне.
ГАТТ/ВТО и права человека
86. Все чаще обсуждается вопрос, в какой мере и при каких условиях допустимо прекращение обязанностей в рамках ВТО по отношению к договаривающимся сторонам, которые существенно нарушают права человека <236>. В прошлом вопрос скорее предполагал, не нарушают ли такие меры общий запрет на вмешательство <237>. Например, в национальном праве США уже много лет применяется инструментарий, который позволяет осуществлять меры, связанные с торговлей и направленные на защиту прав человека <238>. В рамках ГАТТ бесспорно, что меры по защите прав человека допустимы, если они ограничивают только такие права, которые в конкретном случае считаются особыми и выходят за пределы общих обязанностей по ГАТТ и, таким образом, не принадлежат к сфере действия принципа наибольшего благоприятствования <239>. Например, Общая система преференций ЕС в отношении развивающихся стран предполагает, что в случае рабства, принудительного труда или нарушения положений МОТ предоставленные права могут быть отменены в одностороннем порядке <240>; аналогичное положение содержит Соглашение Котону 2000 года (ст. 9) <241>.
--------------------------------
<236> Об этом см.: Cottier. Trade and Human Rights: A Relationship to Discover, JIEL 5 (2002) 111; Petersmann. Human Rights and the Law of the World Trade Organization, JWT 37 (2003) 241ff; Cottier/Pauwelyn/Burgi (Hrsg), Human Rights and International Trade, 2005. Zur Frage der Integration von Arbeitsschutzvorschriften in die WTO; Wolffgang/Feuerhake. Core Labour Standards in World Trade Law, JWT 36 (2002) N 5, 883ff; Hoe Lim. Trade and Human Rights, What's at Issue?, JWT 35 (2001) 275ff.
<237> См. Раздел 1. Граф Витцтум. Абзац 15, 76 и след.
<238> Zoller. Enforcing International Law through US Legislation, 1985.
<239> О предоставлении особых прав на основании освобождения от обязательств (waiver) см. абз. 5 ст. XXV ГАТТ. См. также абз. 21, 78.
<240> См. Раздел III Регламента ЕС N 3281/94 от 19.12.1994 (ABl EG 1994, N L 348/1); Регламент ЕС N 552/97 от 24.03.1997 (ABl EG 1997, N L 85/8).
<241>
В целом см.: Hoffmeister. Menschenrechts- und
Demokratieklauseln in den vertraglichen
der
Gemeinschaft, 1998.
87. В связи с общими обязанностями по ГАТТ возникает вопрос, может ли договаривающаяся сторона применять меры в одностороннем порядке на основании исключения по соображениям безопасности (security exception) в соответствии со ст. XXI ГАТТ <242>, если другая договаривающаяся сторона грубо нарушает права человека. В свете преимущественного значения прав человека такие действия можно оправдать лишь предположением "серьезного кризиса в международных отношениях" (ст. XXI [b] [iii] ГАТТ) <243>. Это положение можно также обосновать тем, что в соответствии с общим международным правом репрессивные меры со стороны третьих государств, вызванные нарушением прав человека, действующих erga omnes, в настоящее время считаются допустимыми <244>. Такому подходу не противоречит тот факт, что ст. XXI следует понимать как исчерпывающее положение в отношении применения репрессивных мер в сфере действия ГАТТ <245>. Использованное здесь широкое толкование исключения по соображениям безопасности (security exception) открывает, однако, возможности для злоупотреблений. Из этого следует, что в случае спора о наличии предпосылок, указанных в ст. XXI, должна существовать возможность проверки убедительности утверждения при оценке отдельного государства в рамках ГАТТ <246>.
--------------------------------
<242> См. абз. 80.
<243>
Hahn. Die einseitige Aussetzung von GATT-Verpflichtungen als
Repressalie, 1996, 360.
Kuilwijk. Castro's Cuba and the US Helms-Burton Act. An
Interpretation of the GATT Security Exemption, JWT 31 (1997) N 3, 49
(54).
<244> Frowein. Reactions by Not Directly Affected States to Breaches of Public International Law, RdC 248 (1994-IV) 345 (405ff).
<245> См. абз. 80 наст. разд. См. также: Hahn (Fn 243) 365ff; GATT-Doc C/M/103, 15f.
<246> В решении об интерпретации 1982 г. договаривающиеся стороны ГАТТ (старой редакции) подтвердили применение механизма разрешения споров к ст. XXI ГАТТ, (GATT BISD 29 (1983), Suppl, 23).
ГАТС и ТРИПС
88. Наряду с ГАТТ 1994 года особое значение имеют соглашения, заключенные в Марракеше на переговорах по ВТО.
- Генеральное соглашение о торговле услугами (General Agreement on Trade in Services, ГАТС). ГАТС расширяет сферу действия ГАТТ 1947 года (применявшегося только к товарам) на различные виды услуг <247>. Например, абз. 1 ст. II ГАТС обязывает договаривающиеся стороны соблюдать принцип наибольшего благоприятствования также в отношении услуг и лиц, оказывающих услуги <248>. Статья III обязывает соблюдать принцип прозрачности применительно к соответствующим мерам и международным соглашениям. Экономическая интеграция, включающая предоставление услуг в рамках Европейского сообщества (ст. 49 и след. Договора о Европейском сообществе), признана допустимой согласно ст. V ГАТС. Общие исключения и исключения из соображений безопасности предусмотрены ст. ст. IV и XIV bis. В числе специальных обязательств государств - членов ВТО, указанных в разделе III, необходимо выделить обеспечение доступа на рынок (ст. XVI ГАТС) и принцип национального режима для услуг и лиц, оказывающих услуги (ст. XVII ГАТС).
--------------------------------
<247>
BGBl 1994 II, 1473 (английский текст) и 1643
(немецкий текст). Об исключениях см.:
Barth. Die Handelsregeln der neuen Welthandelsorganisation, NJW 1994,
2811 f. К вопросу о ГАТС
см.: Berr. L'accord
sur le commerce des services, AFDI 40 (1994) 748ff; Chang u a. GATS,
the Modes of Supply and Statistics on Trade in Services, JWT 33
(1999) N 3, 93ff; Koehler. Das Allgemeine
den Handel mit Dienstleistungen, 1999; Krancke. Liberalisierung des
internationalen Dienstleistungshandels, 1999; Pitschas. Die
Liberalisierung des internationalen Dienstleistungshandels im Rahmen
des GATS, RIW 2003, 676ff; Welf. Das
WTO-Finanzdienstleistungsabkommen, 1999; Leroux. Trade in Financial
Services under the World Trade Organization, JWT 36 (2002) N 3,
413ff; Sapir. The General Agreement on Trade in Services, JWT 33
(1999) N 1, 51ff.
<248> Формулировка "немедленно и безусловно" (см. абз. 67) присутствует и здесь.
89. - Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights, ТРИПС) <249>. Уже сегодня создание ценности за счет интеллектуальной собственности приближается к уровню генерации ценности за счет традиционного производства. Споры об интеллектуальной собственности, вероятно, приобретут в будущем еще большее значение. ТРИПС учитывает этот важный аспект международной торговли, устанавливая минимальные стандарты охраны интеллектуальной собственности. Таким образом, необходимо противостоять игнорированию и нарушению прав интеллектуальной собственности, которые все чаще встречаются на международном уровне, также в части торгово-политических аспектов <250>. Основные разделы (пересмотренной) Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1971 года применяются по аналогии (ст. 9) <251>. Разделы III и IV содержат положения о внутригосударственных судебных процессах, связанных с установлением прав на интеллектуальную собственность или с возмещением ущерба при нарушении таких прав. Как ГАТТ, так и ТРИПС направлено на гармонизацию национальных защитных механизмов. Распространение заболевания ВИЧ/СПИД и расходы на борьбу с ним в последние годы вызвали интенсивные дискуссии о целесообразности современного правового регулирования; в августе 2003 года была достигнута договоренность об упрощенном режиме снабжения наименее развитых стран недорогими дженериками <252>.
--------------------------------
<249>
BGBl 1994 II, 1565 (английский текст) и 1730
(немецкий текст). См.: Beier (Hrsg), From GATT to
TRIPs, 1996; Geisel. Das
in der WTO-Rechtsordnung, 2003; Gervais. The TRIPs Agreement, 1998;
Staehelin. Das TRIPs-Abkommen -
im Licht der globalisierten Handelspolitik, 1997;
(Fn 60) Rn 906ff.
<250> Об охране интеллектуальной собственности в международном праве вне связи с торговлей см.: Buck. Geistiges Eigentum und , 1994.
<251> Особые положения разработаны для товарных знаков (ст. 15 и след.), географических наименований (ст. 22 и след.), промышленных образцов и полезных моделей (ст. 25 и след.), а также для патентов (ст. 27 и след.). Согласно ТРИПС к праву интеллектуальной собственности применяются принципы национального режима (ст. 3) и наибольшего благоприятствования (ст. 4).
<252> Решение Генерального совета ВТО от 30.08.2003, согласно которому было введено освобождение от обязательств (waiver) при определенных условиях на основании ст. 31 f и h (разрешение только для внутреннего рынка или за соответствующее вознаграждение) в отношении разрешений на фармацевтические продукты для борьбы с вирусом ВИЧ/СПИД, туберкулезом, малярией и другими эпидемическими заболеваниями для определенных развивающихся стран; см. Dok WT/L/540. О закулисных мотивах дискуссий см.: F.M. Abbott. The TRIPS-Legality of Measures Taken to Address Public Health Crises: Responding to USTR-State-Industry Positions that Undermine the WTO, FS Hudec, 2002, 311ff.
б) Инвестиционные меры, связанные с торговлей
90. Международная торговля и международные инвестиции взаимосвязаны на разных уровнях <253>. Решения предпринимателей о торговле и инвестициях в определенных границах имеют форму альтернатив, причем не всегда ясно, какому решению следует отдать предпочтение. Чем выше юридические или фактические барьеры в торговле с определенными странами, тем целесообразнее принять решение в пользу инвестиций в иностранном государстве; этот принцип действует и в обратном случае. В конкретных обстоятельствах решающее значение часто имеют прагматические соображения, связанные с оценкой ситуации на рынке.
--------------------------------
<253> Markusen. FDI and Trade // Bora (Hrsg), Foreign Direct Investment, 2002, 93ff; OECD (Hrsg), Foreign Direct Investment, Trade and Employment, 1995.
91. Взаимодействие может проявляться и в том, что меры, первоначально связанные с инвестициями, могут также оказывать влияние на торговлю. Например, Канада в 1980-е годы приняла соответствующее законодательство <254>. Третейская группа ГАТТ в то время установила, что указанная мера нарушает принцип национального режима согласно абз. 4 ст. III ГАТТ <255>. В целом в этом контексте можно представить себе положения как об экспорте, так и об импорте, которые ограничивают торговлю: для импорта, например, "требование местного компонента", согласно которому минимальный объем исходных продуктов или определенная доля местного производства должна покрываться из ресурсов страны, в которой осуществляются инвестиции (local content requirement); требования по описанию производственных процессов, передаче технологии, составлению торгового баланса или по доле участия, а также в отношении гражданства сотрудников также относятся к этой категории. Меры, связанные с инвестициями, могут оказывать влияние на экспорт, если они вынуждают инвестора реализовывать определенную часть продукции за границей, либо предписывают дочерней компании транснационального предприятия в стране, в которой осуществляются инвестиции, предоставить исключительное право на сбыт. Другим примером является требование к иностранным сотрудникам инвестора: тратить или инвестировать определенную часть их доходов внутри страны.
--------------------------------
<254> Канадский закон о рассмотрении иностранных инвестиций (Foreign Investment Review Act) предусматривал, что иностранные предприятия могут осуществлять инвестиции в Канаде, только если они покупают преимущественно канадские продукты.
<255> Доклад третейской группы ГАТТ по делу "Канада: Применение Закона о рассмотрении иностранных инвестиций" от 01.02.1984 (GATT BISD 30 (1984), Suppl, 140ff). К делу о FIRA см. также: Tietje (Fn 41) 227, 233.
92. В рамках ГАТТ 1994 года в Соглашении об инвестиционных мерах, связанных с торговлей (ТРИМС), впервые были предусмотрены положения <256>, которые должны были урегулировать инвестиции на основании принципа свободы торговли и, таким образом, сократить протекционизм в этой сфере. Не увенчалась успехом попытка США повсеместно ввести принцип свободного доступа на рынки. Соглашение устанавливает, что инвестиционные меры, влияющие на торговлю товарами, недопустимы, если они нарушают принцип национального режима или запрет на количественные ограничения. В Приложении к Соглашению указаны виды недопустимых инвестиционных мер, например, условия, касающиеся использования местных резервов, определенные ограничения ввоза производственных изделий, экспортные ограничения или ограничение доступа к иностранной валюте, если доходы от экспорта поступают в иностранной валюте. Комитет по связанным с торговлей инвестиционным мерам контролирует имплементацию Соглашения. Субсидии и налоговые льготы не входят в сферу действия Соглашения, как и услуги и финансовые операции. В среднесрочной перспективе станет ясно, можно ли оценивать ТРИМС как меру расширения полномочий ВТО <257>. Если на этот вопрос будет дан утвердительный ответ, ВТО превратится в международную организацию с широкими полномочиями по регулированию международных экономических процессов, вследствие чего ее название следовало бы изменить. Предпосылкой к тому был бы добровольный отказ, в частности, развивающихся стран от суверенитета в этой сфере; отказ, вероятно, будет осуществляться постепенно.
--------------------------------
<256> Brewer/Young. Investment Issues at the WTO: The Architecture of Rules and the Settlement of Disputes, JIEL 1 (1998) 457; Koulen. Foreign Investment in the WTO // Nieuwenhuys/Brus (Hrsg), Multilateral Regulation of Investment, 2001, 181ff.
<257> См. текст преамбулы ТРИМС.
в) Инструменты региональной экономической интеграции
93. Согласно абз. 5 ст. XXIV ГАТТ допускается региональная экономическая интеграция в форме таможенных союзов и зон свободной торговли <258>. Региональные организации, как и ВТО, преследуют цель либерализации торговли товарами и услугами. Однако они стремятся к осуществлению этой цели в первую очередь на региональном уровне, как правило, со значительно большей интенсивностью <259>. Наметившееся образование экономических блоков не позволяет установить однозначно, в какой мере таможенные союзы и зоны свободной торговли в сотрудничестве с ВТО и ее органами станут катализаторами либерализации мировой торговли <260>. В зависимости от степени интеграции можно дифференцировать:
--------------------------------
<258> Согласно ст. XXIV это допускается, только если такие договоренности способствуют развитию международной торговли в целом, не влияют негативно на государства, не являющиеся членами региональных соглашений, и применяются "в отношении практически всей торговли", то есть не ограничены отдельными отраслями. Однако на практике ни одно региональное объединение не было запрещено на основании ГАТТ. Подробнее см.: Borrmann u a. Regionalisierungstendenzen im Welthandel, 1995; Benedek (Fn 42) 63ff; (Fn 60) Rn 601ff.
<259> Oppermann. The International Economic Order: Regionalization versus Globalization, Law and State 58 (1998) 36ff.
<260> См. также Langer (Fn 53) 176f.
94. - зоны свободной торговли (определение в абз. 8 b ст. XXIV ГАТТ), которые являются экономическими объединениями государств, нацеленными на устранение внутренних торговых барьеров <261>; как правило, здесь не ставится цель экономической интеграции; в большинстве случаев приоритетом считается снижение внутренних таможенных пошлин <262>;
--------------------------------
<261>
Fischer.
,
Bd I, Rn 2201; ders. Free Trade Areas, EPIL II (1995) 473ff.
<262> Признание зон свободной торговли таможенной территорией согласно ст. XXIV не является само собой разумеющимся: слабая интеграция может привести к дискриминации третьих государств и служить поводом для неприменения принципа наибольшего благоприятствования.
95. - таможенные союзы (определение в абз. 8 а ст. XXIV ГАТТ) <263>, которые устанавливают единый таможенный тариф для третьих государств. Их внутренние границы не являются таможенными границами; по структуре таможенные союзы в большинстве случаев, а зоны свободной торговли иногда схожи с международной организацией. В случае Общего рынка таможенный союз отличается более высокой степенью интеграции, то есть либерализация касается также перемещения лиц, услуг, капитала и оборота платежей. Модель экономического и валютного союза Европейского сообщества (ст. ст. 4, 98 и след. Договора о Европейском сообществе) подразумевает еще более высокий уровень интеграции: наряду с либерализацией обмена товарами и услугами ставится цель унификации и интеграции экономических и политических структур ("обусловленность целью").
--------------------------------
<263> Fischer // Ipsen (Fn 115) § 46 Rn 31ff.
96. Среди региональных таможенных союзов только Европейское сообщество (абз. 1 ст. 23 Договора о Европейском сообществе), одновременно выступающее стороной ВТО <264>, имеет международное значение. Андский пакт (Картахенское соглашение 1969 года) <265> также предусматривал устранение таможенных пошлин до 1975 года, однако эта цель и сегодня еще не достигнута. Объединение, переименованное в 1996 году согласно Трухийскому протоколу в Андское сообщество, теперь ставит цель создания Общего рынка. Сравнительно близкие по экономической природе государства Меркосур (Бразилия, Аргентина, Уругвай и Парагвай), Соглашение между которыми вступило в силу 1 января 1995 года (Соглашение о Меркосур (или Меркосул)), планируют создание Общего рынка <266>. В июле 2006 года в Меркосур вступила Венесуэла. На Африканском континенте Экономическое сообщество государств Западной Африки (ЭКОВАС) и Западноафриканский экономический и валютный союз (ЗАЭВС) не достигли больших практических успехов <267>. Кроме того, в ноябре 1999 года было создано Восточноафриканское сообщество (ВАС), а в марте 2001 года - Африканский союз (АС), заменивший Организацию африканского единства (ОАЕ) <268>. В отличие от этих организаций, "Новое партнерство в интересах развития Африки" (НЕПАД) считается политической инициативой африканских государств, ориентированной на противодействие экономической маргинализации и искоренение бедности.
--------------------------------
<264> Oppermann (Fn 180) 925ff; о ранее действовавших положениях см.: Hilf/Jacobs/Petersmann (Hrsg). The European Community and GATT, 1986.
<265> ILM 28 (1989) 1165.
<266>
См. Договор о создании Общего рынка
между Аргентинской Республикой,
Федеративной Республикой Бразилия,
Республикой Парагвай и Восточной
Республикой Уругвай (Асунсьонский
договор) от 26.03.1991 (ILM 30 (1991) 1041), а также
Дополнительный протокол к Асунсьонскому
договору о структуре Меркосур от
17.12.1994 (ILM 34 (1995) 1244); к вопросу о Меркосур
см.: Haller. Mercosur, 2001; Wehner. Der Mercosur, 1999. В декабре
2005 г. постоянный Арбитражный суд Меркосур
принял первое решение, которое было
ориентировано на практику суда ЕС. См.:
Piscitello/Schmidt. Der EuGH als Vorbild: erste Entscheidung des
Mercosur-Gerichts, EuZW 2006, 301ff.
<267> См.: van den Boom. Regionale Kooperation in Westafrika: Politik und Probleme der ECOWAS, 1996; Ng'ong'ola. Regional Integration and Trade Liberalisation in Africa, JWT 33 (1999) N 1, 145ff.
<268> Klein. 4. Abschn Rn 236; Packer/Rukare, The New African Union and its Constitutive Act, AJIL 96 (2002) 365ff; об африканских региональных организациях см.: Elfter Bericht zur Entwicklungspolitik der Bundesregierung, BT-Drs 14/6496 v 07.06.2001.
97. В последние годы возникли многочисленные региональные зоны свободной торговли, некоторые из которых в будущем могут превратиться в таможенные союзы. В качестве примера можно привести Европейское экономическое пространство (ЕЭП) <269>, в рамках которого большинство государств - членов Европейской ассоциации свободной торговли (ЕАСТ), не вошедших в Европейское сообщество при его расширении в 1995 году, образуют зоны свободной торговли с ЕС. На основании Барселонской декларации 1995 года Европейское сообщество и 12 стран Средиземноморского бассейна планируют создать "Европейско-Средиземноморскую зону свободной торговли" к 2010 году. Азиатско-Тихоокеанское экономическое сотрудничество (АТЭС), созданное в 1989 году, называет себя "нотариусом" "открытого регионализма" <270>. В январе 2004 года Южноазиатская ассоциация регионального сотрудничества (СААРК) также приняла решение о создании региональной зоны свободной торговли, а в июле 2005 года вступило в силу Соглашение о свободной торговле между АСЕАН (Ассоциация государств Юго-Восточной Азии - Association of Southeast Asian Nations) и Китаем <271>. В целом пока не установлено, развиваются ли региональные организации в неразрешимом противоречии с ГАТТ и не приведет ли это в конечном итоге к уничтожению последнего; либо, как надеется ГАТТ, указанный процесс направлен на создание своего рода дополнительной основы системы соглашений. В июле 2006 года ВТО ввела новые правила нотификации региональных торговых договоренностей и проверки их соответствия соглашениям ВТО. Крупнейшей зоной свободной торговли на данный момент считается зона, созданная на основе заключенного между США, Канадой и Мексикой в 1992 году Соглашения о Североамериканской зоне свободной торговли (North American Free Trade Agreement, НАФТА) <272>. Согласованные в НАФТА положения об инвестициях в последние годы часто становились предметом арбитражных разбирательств <273>.
--------------------------------
<269> См.: Herdegen (Fn 20) § 9 Rn 16ff.
<270>
Linnan. APEC Quo Vadis?, AJIL 89 (1995) 824ff; Garnaut. Open
Regionalism and Trade Liberalization: an Asia-Pacific Contribution to
the World Trade System, 1996; Dieter. Asiatisch-Pazifische
Wirtschaftsgemeinschaft und Welthandelsorganisation //
1996, 275ff; Aggarwal/Morrison (Hrsg). Asia-Pacific Crossroads:
Regime Creation and the Future of APEC, 1998; Won-Mog Choi. Regional
Economic Integration in East Asia, JIEL 6 (2003) 49ff.
<271> Greenwald. The Asean-China Free Trade Area (ACFTA): A Legal Response to China's Economic Rise? DJCIL 15 (2005) 193ff. Zur Regionalisierung im asiatischen Wirtschaftsraum im Allgemeinen s Sen, "New Regionalism" in Asia: A Comparative Analysis of Emerging Regional and Bilateral Trading Agreements involving ASEAN, China and India, JWT 40 (2006) 553ff; Chirathivat/Knipping/Ryan/Welfens (Hrsg). European Union and ASEAN: Historical Dimensions, Comparative Analysis and Politico-Economic Dynamics, 2005.
<272>
См. также: Herdegen (Fn 20) § 9 Rn 24ff;
.
Entwicklungstendenzen der Wirtschaftsintegration in Nordamerika //
(Hrsg), Integration oder Desintegration der Weltwirtschaft, 1994,
207ff; Соглашение расширяет сферу действия
соглашения о свободной торговле между
США и Канадой (КУФТА) 1988 г., направленного
на устранение всех таможенных барьеров,
на юг. На данный момент последнее
двустороннее соглашение о свободной
торговле, вступившее в силу 1 января
2004 г., США заключили с Чили; США считают,
что это очередной шаг, направленный на
создание общеамериканской зоны свободной
торговли, которая должна простираться
от Аляски до Огненной Земли; по изначальному
плану переговоры об этой зоне должны
были завершиться к 2005 г.
<273> См., например, дело "Metalclad", 119 ILR 615; дело "S.D. Myers", 121 ILR 72; дело "Loewen" 26.06.2003, ILM 42 (2003) 811.
г) Иные инструменты, применяемые в сфере торговли
98. Кроме комплекса соглашений ВТО, на международном уровне известен ряд договоров, регулирующих отдельные аспекты международных торговых отношений. Например, многочисленные сырьевые соглашения, для имплементации которых созданы специальные организации, предусматривают регламентацию ценообразования на определенные продукты. В свою очередь это косвенно влияет на производство, спрос и предложение, а следовательно, и на объем мировой торговли в указанной сфере <274>. Соглашения по международному договорному праву способствуют развитию международной торговли путем унификации права. Особого упоминания заслуживает (Венская) Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 года <275>, а на региональном уровне - Конвенция ЕЭС о праве, применяемом к договорным обязательствам от 19 июня 1980 года <276>. Кроме того, многочисленные договоры регламентируют отдельные аспекты предоставления услуг на международном уровне, особенно транспортных (унификация правовых норм и тарифов, транспортировка опасных грузов и т.д.) <277>, включая международную гражданскую авиацию <278>, банковскую и страховую деятельность <279>, почтовое сообщение (на основе Всеобщего единого почтового договора об учреждении Всемирного почтового союза от 9 октября 1874 года <280>), телекоммуникацию (на основе Устава и Конвенции Международного союза электросвязи <281>, а также с учетом распространения сферы действия ГАТС на телекоммуникацию <282>) и энергетический сектор (Договор к Энергетической хартии) <283>.
--------------------------------
<274> См. абз. 116. См., например, Международное соглашение по тропической древесине (МСТД; пересмотренная редакция от 26.01.1994, ABl EG 1996 N L 208/4).
<275> BGBl 1989 II, 588; исправленная редакция 1990 II, 1699. См., например, Corvaglia. Das einheitliche UN-Kaufrecht, 1998; Piltz, Neue Entwicklungen im UN-Kaufrecht, NJW 2003, 2056ff.
<276> BGBl 1986 II, 810.
<277> Подробнее см.: Herdegen (Fn 20) § 11 Rn 3ff.
<278> См. Раздел 5. Граф Витцтум. Абзац 33 и след.
<279> Herdegen (Fn 20) § 11 Rn 17ff.
<280> В редакции от 10.09.1981 (BGBl 1981 II, 674).
<281> BGBl 1994 II, 147; с последующими изменениями - BGBl 1996 II, 1306.
<282> См. абз. 88; см.: Mathew. The WTO Agreements on Telekommunications, 2003.
<283> Энергетическая хартия от 17.12.1994 (BGBl 1997 II, 4; BGBl 1998 II, 3009); см.: Waelde. International Investment under the 1994 Energy Charter Treaty, JWT 29 (1995) N 5, 5ff.
99. В условиях глобализации экономики все большее значение приобретает унификация права, касающегося поглощения предприятий <284>. В рамках ЕС после многолетних переговоров в декабре 2003 года была принята соответствующая директива.
--------------------------------
<284>
Zschocke/Schuster. Handbuch zum
,
2003.