2. Органы субъектов международного права;

нормы, регулирующие межгосударственные отношения

45. Юридические лица действуют на международной арене через свои органы. Различаются центральные и децентрализованные органы.

а) Центральные органы

46. К центральным органам в межгосударственных сношениях относятся глава государства, глава правительства и министр иностранных дел. В отличие от министров других ведомств они уполномочены представлять интересы государства согласно п. "a" абз. 2 ст. 7 Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 года. Глава государства представляет государство и в своих действиях при исполнении служебных обязанностей не подчиняется юрисдикции или принуждению другого государства.

47. Иначе складывалась ситуация в деле "Noriega", когда он после доставки из Панамы в США был обвинен в торговле наркотиками, вымогательстве и участии в похищении и убийстве панамского оппозиционера. Решением от 8 июня 1990 года генерал Норьега был лишен иммунитета главы государства со ссылкой на то, что глава государства должен быть также признан в качестве такового. Норьега, напротив, не является главой государства по Конституции Панамы, его положение не было подтверждено президентскими выборами, а признание его в качестве главы государства со стороны США не последовало (о признании см. абз. 168 и след.) <56>.

--------------------------------

<56> US v. Noriega, 746 F.Supp. 1506, 1519; Talmon. Recognition of Governments in International Law, 1998, 259.

48. Для целей иммунитета следует дифференцировать различия между действующим главой государства и бывшим главой государства. В этом случае надлежит исходить из того, что суверенным делом любого государства является назначение представителей своих органов власти. В соответствии с международным правом указанные представители органов власти обладают иммунитетом. Объем иммунитета бывших глав государств в прежние времена в большинстве случаев составлял предмет судебного решения. В 1995 году Апелляционный суд Амстердама подтвердил решение прокуратуры, которая, ссылаясь на действующий иммунитет, отказала в возбуждении уголовного преследования в отношении бывшего чилийского президента и пожизненного сенатора Пиночета <57>. Однако Палата Лордов в ходе разбирательства по делу о его выдаче, проведенном в Испании, частично отклонила возражение об иммунитете.

--------------------------------

<57> NYIL 28 (1997) 363ff; Sears. Confronting the "Culture of Impunity": Immunity of Heads of State from Nuremberg to ex parte Pinochet, GYIL 42 (1999) 125ff.

49. В отличие от иммунитета дипломатов, иммунитет глав государств, правительств и министров иностранных дел не имеет четкого регулирования. В соответствии с английским законодательством, примененном к испанскому запросу о выдаче (абз. 1 ст. 20 Акта о государственном иммунитете 1978 года в сочетании с Актом о дипломатических привилегиях 1964 года), главы государств обладают тем же иммунитетом, что и главы дипломатических представительств по Венской конвенции о дипломатических сношениях. Это правило можно рассматривать в качестве нормы универсального международного обычного права. В соответствии с международным обычным правом на действующего главу государства, находящегося за границей, распространяется иммунитет государства, интересы которого он представляет <58>. При этом иммунитет дает защиту личности главы государства в качестве участника международных отношений. Он обозначается как иммунитет ratione personae.

--------------------------------

<58> О соотношении между государственным иммунитетом и иммунитетом главы государства см.: . State Immunity and the Violation of Human Rights, 1997, 29ff.

50. Традиционно иммунитет ratione personae действовал без исключений <59>. Ограничения, закрепленные в правовых нормах, появились недавно. В деле "Pinochet" их невозможно было применить. Хотя ст. 27 Статута Международного уголовного суда исключает оговорку об иммунитете в отношении предусмотренных Римским статутом преступлений против международного права. Однако из этого нельзя сделать вывод о верховенстве юрисдикции национальных уголовных судов над юрисдикцией МУС, действующей в силу правового обычая. В деле Конго против Бельгии Международный суд признал выдачу бельгийскими органами власти международного ордера на арест конголезского министра иностранных дел за совершение преступлений против человечности противоречащей международному праву и установил, что в настоящее время в международном обычном праве не признаны исключения из принципа абсолютного иммунитета членов правительства, исполняющих свои обязанности <60>. По мнению суда, это правило действует также в случае совершения тяжких военных преступлений или преступлений против человечности. Уголовная юрисдикция международных судов, таким образом, не ущемляется <61>.

--------------------------------

<59> Doehring (Fn 17) Rn 671.

<60> ICJ Rep 2002, 11.

<61> См.: решение французского кассационного суда по делу "Gaddafi" о совершении теракта на самолете французских авиалиний в 1989 г.; см. также: , Do Heads of State in Office Enjoy Immunity from Jurisdiction for International Crimes? The Gaddafi-Case before the French Cour de Cassation, EJIL 12 (2001) 595ff.

51. По окончании исполнения должности иммунитет сохраняется в отношении служебных действий. Он действует в силу ratione materiae. Бывший глава государства как таковой более не пользуется защитой иммунитета: он не представляет свое государство в международных отношениях и, следовательно, не нуждается в защите. Иммунитет ratione materiae распространяется на все действия, совершенные при осуществлении служебной деятельности. Какие действия главы государства могут быть квалифицированы как служебные, определяет конституция его страны. Если речь идет о государственных актах, то в этом случае действует иммунитет. Иммунитет не распространяется на криминальные действия, совершенные для личной пользы или выгоды бывшего главы государства. Вновь ведутся споры по поводу того, распространяется ли иммунитет ratione materiae <62> также на действия, которые следует рассматривать как преступление или соучастие в преступлении против человечности и, соответственно, международного права <63>. Фундаментальные права человека охраняются международно-правовой нормой ius cogens <64>. Даже запрещение пыток является императивной нормой международного права <65>.

--------------------------------

<62> См.: Doehring (Fn 17) Rn 672; historische Bsp: (Fn 47), Bd I/1, 2. Aufl 1989, 255f.

<63> О терминологии см.: Раздел 7. Шредер, абз. 35 и след.

<64> Решение МС по делу "Barcelona Traction" (ICJ Rep 1970, 4, 32).

<65> См.: (Fn 58) 147.

52. В решениях по делу "Pinochet" Палата Лордов сделала свое заключение по вопросу, в каком объеме бывший глава государства может воспользоваться иммунитетом от обвинений в грубом нарушении прав человека, ссылаясь на то, что у него сохраняется иммунитет, основанный на его прежнем статусе. В первом решении, отмененном по причине предвзятости одного из судей <66>, довод о действии иммунитета был отклонен. Второе решение судьи обосновали тем, что государства - участники Конвенции ООН против пыток после вступления ее в силу не могут ссылаться на то, что признанный международным правом иммунитет глав государств-участников также после их отставки продолжает действовать в отношении пыток, которые были совершены или приказ о совершении которых был отдан главами государств-участников, или которые были одобрены ими <67>. Исходя из этого большинство судей решило, что сенатор Пиночет может быть выдан Испании за пытки, совершенные после вступления Конвенции ООН против пыток в силу 8 декабря 1988 года для Англии, Испании и Чили. Хотя выдача не состоялась вследствие процессуальной недееспособности Пиночета, компетентные чилийские органы власти предприняли меры преследования в уголовно-правовом порядке. В процессе против бывшего либерийского президента Тэйлора специальный трибунал, созданный на основании резолюции Совета Безопасности по Сьерра-Леоне, отказал в признании иммунитета Тэйлора в отношении военных преступлений и преступлений против человечности, совершенных им во время пребывания в должности <68>.

--------------------------------

<66> Решение Палаты Лордов от 25.11.1998, отмененное решением от 17.12.1998 (ILM 37 (1998) 1302).

<67> Решение Палаты Лордов от 24.02.1999 (ILM 38 (1999) 581). Подробнее о деле "Pinochet" см.: Ahlbrecht u a (Hrsg), Der Fall Pinochet(s): Auslieferung wegen ?, 1999; Woodhouse (Hrsg), The Pinochet Case: A Legal and Constitutional Analysis, 2000; Handl. The Pinochet Case, Foreign State Immunity and the Changing Constitution of the International Community, FS Ginther, 1999, 59ff; Paulus. Triumph und Tragik des , NJW 1999, 2644ff.

<68> См.: Jalloh. Immunity from Prosecution for International Crimes - The Case of Charles Taylor at the Special Court for Sierra Leone, ASIL Insights, October 2004; Stein/von Buttlar (Fn 45) Rn 1187f.

б) Дипломатические представительства

53. До принятия Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 года (ВКД) <69> дипломатические отношения основывались на международном обычном праве, которое согласно преамбуле указанной Конвенции продолжает применяться субсидиарно <70>. В абз. 1 ст. 14 ВКД закреплено традиционное разделение глав дипломатических представительств на три класса. Принято различать послов или нунциев и других глав представительств, принадлежащих к одному рангу (п. "a" абз. 1 ст. 14 ВКД); второй класс включает посланников, министров и интернунциев (п. "b" абз. 1 ст. 14 ВКД), и третий класс - поверенных в делах (п. "c" абз. 1 ст. 14 ВКД). Первые два класса должны быть аккредитованы при главах принимающих государств, третий - при министрах иностранных дел. Поверенные в делах временно выполняют функции главы дипломатического представительства (ст. 19 ВКД).

--------------------------------

<69> BGBl 1964 II, 958.

<70> О дипломатическом праве см.: Blum. Diplomatic Agents and Missions, EPIL I (1992) 1034; Dembinski. The Modern Law of Diplomacy, 1988; Denza. Diplomatic Agents and Missions, Privileges and Immunities, EPIL I (1992) 1040; do Nascimento e Silva. Diplomacy, EPIL I (1992) 1024; Ress/Stein (Hrsg), Der diplomatische Schutz im und Europarecht, 1996.

54. В целом главы и члены представительства свободно назначаются аккредитующим государством. Однако в соответствии со ст. 4 ВКД аккредитующее государство должно запросить агреман на главу представительства, в выдаче которого принимающее государство может отказать, не указывая причин такого отказа (абз. 2 ст. 4 ВКД). На членов представительства распространяются ограничения, предусмотренные ст. ст. 5, 7, 8, 9 и 11 ВКД. В отношении военных атташе, атташе военно-морских или военно-воздушных сил принимающие государства обладают широкими правами. Так, их назначение может зависеть от согласия принимающего государства (предл. 2 ст. 7 ВКД).

55. Принимающее государство может также оказывать влияние на членов представительства после их направления. Согласно ст. 43 ВКД функции дипломатов прекращаются не только в случае их отозвания или распада их государства, но и в том случае, если государство пребывания откажется признать члена представительства, объявив его нежелательным лицом - persona non grata (абз. 1 ст. 9 ВКД). Такое решение не требует обоснования. Иными возможностями применения санкций в дипломатическом праве принимающее государство не располагает. Речь идет о закрытой системе, которая не только регулирует обязательства принимающего государства в отношении привилегий и иммунитетов дипломатических представительств, но и одновременно предусматривает меры, с помощью которых принимающее государство может противостоять возможному злоупотреблению привилегиями <71>. Из этого следует, что государства правомочны реагировать на нарушения международного права другими государствами. Допускаются лишь санкции, предусмотренные непосредственно дипломатическим правом.

--------------------------------

<71> См.: Международный суд по делу "Teheraner Geisel" (ICJ Rep 1980, 3, 40).

56. Численность персонала представительства определяет аккредитующее государство. При отсутствии конкретного соглашения о численности персонала представительства принимающее государство может предложить, чтобы численность персонала представительства сохранялась в пределах, которые оно считает разумными и нормальными, учитывая обстоятельства и условия, существующие в принимающем государстве, и потребности конкретного представительства (абз. 1 ст. 11 ВКД). Местонахождением представительства, как правило, является, местоположение правительства принимающего государства. Поскольку представительства, которые не располагаются в столице либо состоят из нескольких офисов, осложняют контроль принимающего государства, постольку принимающее государство должно дать согласие на учреждение таких представительств (ст. 12 ВКД).

57. Задачи дипломатического представительства перечислены в ст. 13 ВКД. Оно должно представлять аккредитующее государство в принимающем государстве, защищать интересы представляемого государства и его граждан в пределах, допустимых согласно международному праву, вести переговоры с правительством принимающего государства, выяснять всеми законными средствами обстоятельства и события в принимающем государстве и сообщать о них правительству представляемого государства, а также поощрять дружественные отношения между аккредитующим и принимающим государством, устанавливать и развивать их взаимоотношения в области экономики, культуры и науки.

58. Для надлежащего выполнения этих задач дипломаты должны работать свободно и независимо от влияния принимающего государства и беспрепятственно общаться с представляемым государством. В этих целях уже в XVI и XVII столетиях сформировались привилегии и иммунитеты дипломатических представительств. К ним относится неприкосновенность представительства (ст. 22 ВКД). Это означает, что представители принимающего государства могут входить в помещения представительства только с согласия главы представительства. Указанное правило действует также при вооруженных конфликтах или в случае разрыва дипломатических отношений, если вмешательство не преследует цели предотвращения опасности <72>. Неприкосновенность представительства предполагает обязанность принимающего государства принять все необходимые меры для защиты помещений представительства от любого вторжения или нанесения ущерба, для предотвращения любого нарушения спокойствия представительства или оскорбления достоинства (абз. 2 ст. 22 ВКД). Объем предоставляемой защиты определяется в каждом отдельном случае <73>. После отзыва представительства всеобъемлющая защита прекращается по истечении разумного срока и сокращается до обязанности по уважению и охране помещений представительства, его имущества и архивов (п. "a" ст. 45 ВКД).

--------------------------------

<72> Herdegen. The Abuse of Diplomatic Privileges and Countermeasures not Covered by the Vienna Convention on Diplomatic Relations, 46 (1986) 734ff; Mann, Inviolability and other Problems of the Vienna Convention on Diplomatic Relations, FS Doehring, 1984, 553ff.

<73> О дипломатическом иммунитете банковских счетов посольства см.: BVerfG, DVBl 2007, 242.

59. Статья 27 Венской конвенции гарантирует право на свободное общение в служебных целях. Дипломатические представительства могут в любой форме поддерживать контакты с другими представительствами или консульскими учреждениями аккредитирующего государства либо с правительством аккредитирующего государства. Лишь для использования радиопередатчика требуется согласие принимающего государства (абз. 1 ст. 27 ВКД). Наряду с неприкосновенностью служебной корреспонденции абз. 3 ст. 27 ВКД определяет, что дипломатическая почта не подлежит ни вскрытию, ни задержанию. Несмотря на то что положение о просвечивании не включено в текст абз. 3 ст. 27 ВКД, многие государства воздерживаются от указанного действия. Статья 28 принятого в 1989 году проекта Комиссии международного права о статусе дипломатического курьера и дипломатической почты, не сопровождаемой дипломатическим курьером, содержит положение о неприкосновенности <74>. В то время как Конвенция о дипломатических сношениях не предусматривает исключений из принципа, закрепляющего, что дипломатическая почта не подлежит вскрытию или задержанию (абз. 3 ст. 27), в проекте предусмотрено исключение в отношении дипломатической почты на случай подозрения в злоупотреблении (абз. 3 ст. 35).

--------------------------------

<74> Документ ООН: Doc A /44/10 (1989). См. также: Kaul. Couriers, EPIL I (1992) 850f.

60. Согласно ст. 23 ВКД дипломат освобождается от уплаты налогов в принимающем государстве, кроме случаев вознаграждения за оказание конкретных услуг. В соответствии со ст. 34 ВКД он освобождается от уплаты налогов во всех случаях, кроме предусмотренных в данной статье исключений. В принимающем государстве он обладает свободой передвижения (ст. 26 ВКД) и привилегиями (ст. 37 ВКД). Личность дипломатов неприкосновенна (ст. 29 ВКД).

61. Согласно абз. 1 ст. 31 ВКД дипломат пользуется иммунитетом от уголовной юрисдикции принимающего государства. Иммунитет в целом распространяется также на гражданскую и административную юрисдикцию, кроме случаев, предусмотренных п. п. "a" - "c" абз. 1 ст. 31 ВКД. Но если дело будет возбуждено, то потребуется заявить определенно выраженный отказ представляемого государства (ст. 32 ВКД); отказ может заявить также глава представительства. В соответствии со ст. 39 ВКД иммунитет возникает с момента въезда дипломата на территорию принимающего государства при следовании для занятия своего поста или, если он уже находится на этой территории, с того момента, когда о его назначении сообщается министерству иностранных дел или другому министерству, в отношении которого существует договоренность. Иммунитет прекращается по истечении разумного срока после выезда из страны (абз. 2 ст. 39 ВКД).

62. Служебными являются действия, которые дипломат совершает от имени представляемого государства в качестве его исполнительного органа и которые считаются действиями государства. Вопрос, совершается ли действие в нарушение национального права принимающего государства или иных норм уголовного права, является несущественным <75>. Это вытекает из смысла дипломатического иммунитета, который действует лишь в случае, когда дипломат предположительно или в действительности нарушает право принимающего государства. По мнению Федерального Конституционного суда Германии <76>, исключений из дипломатического иммунитета даже в случае совершения тяжких преступлений, таких как содействие террористическим актам, не существует. Дипломат может быть лишь объявлен persona non grata <77>. Это положение обосновано тем, что в противном случае были бы нарушены принципы дипломатических отношений <78>. Даже после окончания срока полномочий дипломата иммунитет продолжает распространяться на действия, совершенные в официальном качестве.

--------------------------------

<75> Решение ФКС (BVerfGE 96, 68, 80) со ссылкой на: Salmon. Manuel de droit diplomatique, 1994, 466; BGHSt 36, 396, 401 о консульском иммунитете; см. также: Folz/Soppe. Zur Frage der von Haftbefehlen gegen Regierungsmitglieder anderer Staaten, NStZ 1996, 576 (578).

<76> Там же.

<77> См.: Denza (Fn 70) 1043.

<78> См.: Higgins. The Abuse of Diplomatic Privileges and Immunities: Recent United Kingdom Experience, AJIL 79 (1985) 641ff.

63. Нормы дипломатического права - это закрытый порядок (selbcontained regime), дающий описание возможной реакции на злоупотребления дипломатическими привилегиями и иммунитетом <79>. В судебной практике и литературе предположение относительно того, что принимающее государство может принять меры против грубейшего злоупотребления дипломатическим статусом, относится только к превентивным мерам <80>. Государство пребывания не должно, однако, мириться с очевидным злоупотреблением дипломатическими привилегиями, если использование дипломатических привилегий влечет за собой прямую угрозу общественной безопасности или фундаментальным правовым благам (жизни, физической неприкосновенности) <81>. В Лондоне был похищен бывший нигерийский министр, которого должны были доставить в Нигерию в чемодане (дело "Dikko"). Несмотря на дипломатические привилегии сопровождающего дипломата, чемодан был вскрыт в аэропорту Стэнстэд <82>. Британское Министерство иностранных дел заявило, что "первостепенная обязанность по сохранению и защите жизни человека" является приоритетной по сравнению с принципом неприкосновенности дипломатического груза <83>.

--------------------------------

<79> Решение ФКС (BVerfGE 96, 110).

<80> См.: Kokott. Missbrauch und Verwirkung von bei gravierenden , FS Bernhardt, 1995, 136; Higgins (Fn 78) 646f.

<81> Herdegen (Fn 72) 734f, 752f; Kokott (Fn 80) 135f.

<82> См.: Shaw (Fn 54) 529f.

<83> См.: Shaw aaO; о мерах, необходимых для обеспечения безопасности и порядка, см.: . Polizeiliche Gefahrenabwehr im Bereich diplomatischer oder konsularischer Vorrechte, 2001, 547f.

64. Спорным, однако, является вопрос, могут ли исключения из правил об иммунитете, допускаемые в новейшей практике государств <84> в конкретных случаях совершения военных преступлений и преступлений против человечности, касаться также дипломатов. По мнению Федерального Конституционного суда Германии, распространение государственного иммунитета на дипломатический иммунитет противоречит субъективному элементу любого дипломатического иммунитета, который служит защите не представляемого государства, а лично дипломатов как действующего органа государства. Поэтому исключения касаются только государственного иммунитета и непосредственно вытекающего из него иммунитета государственных органов, в частности членов правительства, но не дипломатического иммунитета <85>.

--------------------------------

<84> Абзац 2 ст. 7 Статута Международного трибунала по Югославии; абз. 2 ст. 6 Статута Международного трибунала по Руанде.

<85> См. также: Международный суд (ICJ Rep 2002, 11).

65. Дипломатический иммунитет действует только в принимающем государстве и не распространяется на дипломатов, следующих или возвращающихся через территорию третьего государства к месту исполнения своей должности (ст. 40 ВКД). Поэтому закрепленная в дипломатическом праве возможность защиты и ответной реакции, в принципе, не распространяется на отношения между дипломатами и третьими государствами. Дипломатический иммунитет не является абсолютно действующим (erga omnes) по отношению к третьим государствам <86>. Таким образом, в международном праве отсутствуют общие положения, в соответствии с которыми Германия была бы обязана соблюдать продолжающийся иммунитет от уголовного преследования в отношении ливийского посла, некогда аккредитованного в ГДР. Однако в литературе известно мнение, что согласно предл. 2 абз. 2 ст. 39 ВКД иммунитет должен действовать также в отношении третьих государств, чтобы гарантировать таким способом эффективную защиту. Абзац 1 ст. 40 ВКД содержит лишь специальное правило об универсальном иммунитете дипломатов, следующих транзитом через третье государство, но не позволяет сделать вывод о том, что иммунитет не признается третьими государствами, если речь идет о совершении официальных действий <87>.

--------------------------------

<86> Решение ФКС (BVerfGE 96, 114).

<87> См.: Doehring/Ress, Diplomatische und Drittstaaten, AVR 37 (1999) 68ff; Bardo, Zum Umfang diplomatischer in Drittstaaten, NStZ 1998, 144ff.

в) Консульские учреждения

66. Правовую основу консульских отношений составляет Венская конвенция о консульских сношениях 1963 года (ВКК), вступившая в силу в 1967 году <88>. По структуре и содержанию она схожа с Конвенцией о дипломатических сношениях.

--------------------------------

<88> О консульском праве см.: . Consular Relations, EPIL I (1992) 765f; Lee. Consular Law and Practice, 2. Aufl 1991.

67. В соответствии со ст. 5 ВКК консульские учреждения обязаны защищать интересы представляемого государства и его граждан (п. "a" ст. 5 ВКК) и содействовать развитию коммерческих, экономических, культурных и научных связей между государствами (п. "b" ст. 5 ВКК). Кроме того, к их задачам относится исполнение обязанностей нотариуса, регистратора актов гражданского состояния и иных административных функций, таких как выдача паспортов, удостоверений личности и виз (п. п. "f", "g" ст. 5 ВКК). Поскольку консульские функции не разработаны в деталях, постольку некоторые государства заключают двусторонние соглашения. Многосторонние соглашения пока не заключаются. Нарушение обязанности принимающего государства по информированию представляемого государства в случае ареста его гражданина было предметом разбирательства в Международном суде по делу братьев Ла Гранд (граждане Германии). Несмотря на решение Международного суда о предварительной мере (дело Вальтера Ла Гранд), американские органы власти привели в исполнение смертный приговор в отношении Карла и Вальтера Ла Гранд со ссылкой на внутригосударственное распределение компетенции. Международный суд осудил США за нарушение положения абз. 1 ст. 36 Конвенции о консульских сношениях <89>.

--------------------------------

<89> Решение Международного суда по делу "La Grand", ICJ Rep 2001, 466. См. также: Oellers-Frahm. Die Entscheidung des IGH im Fall La Grand - Eine der internationalen Gerichtsbarkeit und der Rolle des Individuums im , EuGRZ 2001, 265f. О противоречащих конституции последствиях нарушения ст. 36 ВКК см.: BVerfG, NStZ 2007, 159 (Конвенция о консульских сношениях).

68. Как и ст. 14 ВКД, ст. 9 ВКК выделяет три класса (лиц): генеральные консулы, вице-консулы и консульские агенты. До назначения на должность необходимо получить согласие принимающего государства, экзекватуру; в получении экзекватуры, как и в случае с агреманом, может быть отказано без указания причин. Статья 23 ВКК предусматривает возможность объявления консульского должностного лица нежелательным лицом - persona non grata. Помещения консульских учреждений являются неприкосновенными (ст. 31 ВКК); это правило также действует в отношении консульских архивов и документов (ст. 33 ВКК). В отличие от дипломатической почты консульская почта может быть вскрыта при наличии веских оснований и возвращена по месту отправления в случае отказа консульских должностных лиц вскрыть почту (абз. 3 ст. 35 ВКК).

69. Статус консульского должностного лица менее защищен в отличие от статуса персонала дипломатического представительства. Так, должностное лицо консульства не обладает абсолютным иммунитетом. Согласно абз. 1 ст. 43 ВКК судебное производство не может быть осуществлено лишь в отношении действий, совершенных им при выполнении консульских функций. В отличие от дипломата консульское должностное лицо может быть вызвано в суд даже в качестве свидетеля (ст. 44 ВКК).

70. Наряду со штатными консулами известны также почетные консулы. Они не принадлежат к должностным лицам представляемого государства и являются гражданами принимающего государства или третьей страны; консульские функции они выполняют на общественных началах. Правила в отношении почетных консулов установлены в главе 3 ВКК.

г) Послы по особым поручениям

71. Правовой основой решения о направлении послов ad hoc или послов по особым поручениям является Конвенция о специальных миссиях 1961 года <90>, вступившая в силу в 1985 году, но не ратифицированная Германией. По содержанию она базируется на Венской конвенции о консульских сношениях и предусматривает юрисдикцию Международного суда при возникновении споров о толковании и применении Конвенции согласно ст. 1 Факультативного протокола об обязательном разрешении споров. Пункт "a" ст. 1 Конвенции определяет специальную миссию как "временную миссию по представительству государства, направленную одним государством в другое с согласия последнего для совместного рассмотрения определенных вопросов или для выполнения определенной задачи".

--------------------------------

<90> О послах по особым поручениям см.: Przetacznik. Diplomacy by Special Missions, 1981.

72. В сферу применения Конвенции входит, в частности, направление дипломатов для подготовки и проведения переговоров, конференций и конгрессов. До их направления принимающее государство должно получить информацию о длительности и масштабе миссии и запрос о его согласии (ст. 2).

73. В отношении государств, не ратифицировавших Конвенцию, правовой статус специальных миссий регулируется в соответствии с международным обычным правом. В деле "Tabatabai" Федеральный Верховный суд Германии <91> столкнулся с вопросом, возможно ли наделять специально уполномоченных лиц правами также на основании последующего соглашения. В ходе предварительного расследования в Германии по делу о недозволенном ввозе наркотических средств иранец Табатабай ссылался на свой иммунитет посла по особым поручениям, который, однако, сначала не был подтвержден ни германским Министерством иностранных дел, ни представляемым государством Иран. После предъявления обвинения Иран сообщил о специальной миссии задним числом. Федеральный Верховный суд Германии вынес решение, что согласно существующей норме международного обычного права представляемое государство по специальному согласованию с принимающим государством может предоставить послу ad hoc, выполняющему политические задачи, иммунитет для осуществления указанной миссии. Послы, на которых возложена специальная миссия, приравниваются к постоянным представителям государства, и это позволяет им ссылаться на свой иммунитет <92>.

--------------------------------

<91> BGH, NJW 1984, 2048.

<92> Там же, 2049 и след.

д) Представительства при международных организациях

74. Деятельность представительства при международной организации урегулирована Конвенцией о представительстве государств в их отношениях с международными организациями 1975 года <93>. Сфера применения указанной Конвенции согласно абз. 1 ст. 2 распространяется на представительства при международных организациях и конференциях под их руководством и патронатом. Постоянные наблюдатели также подпадают под ее действие. При разногласиях между двумя или более государствами ст. 84 предусматривает особую процедуру разрешения споров. Названная Конвенция до сих пор не вступила в силу. Дело в том, что государства, в которых международные организации имеют местонахождение, отказались от ее ратификации, так как о назначении представителей государств сообщается организации, после чего принимающее государство лишь уведомляется об этом (абз. 1 и 3 ст. 15).

--------------------------------

<93> AJIL 69 (1975) 730.

е) Дипломатическое убежище

75. Лица, которые подвергались преследованиям по уголовным или политическим мотивам в их родном государстве и/или которые были вынуждены выехать из страны, нередко обращались в дипломатические представительства в поисках защиты <94>. На сегодняшний день признано, что дипломатические представительства не обладают статусом экстерриториальности, располагаясь на части национальной территории принимающего государства. Латиноамериканские страны предоставляют дипломатическое убежище, но в то же время соответствующий правовой принцип международного обычного права отвергается. Тем не менее кодификация международного обычного права предпринята в Конвенции Организации американских государств о дипломатическом убежище 1954 года (см. также абз. 285). Поводом для вынесения соответствующего решения Международного суда было ходатайство Хайя де ля Торре от 3 января 1949 года о предоставлении дипломатического убежища в колумбийском посольстве в Лиме после подавления военного путча в Перу, когда он как предводитель путча пытался скрыться от преследования <95>. Международный суд принял оговорку о том, что права на предоставление дипломатического убежища в силу обычного права не существует, но одновременно Суд заключил, что здание посольства остается неприкосновенным даже в случае, если дипломатическое убежище было предоставлено в нарушение суверенных прав страны пребывания. При этом возникает вопрос, может ли решение по делу "Haya de la Torre" рассматриваться в качестве определяющего прецедента при установлении международного обычного права, принимая во внимание новейшую практику государств. В многочисленных случаях прямой угрозы политического преследования или бесчеловечного обращения государства предоставляли преследуемым лицам убежище в здании посольства, не задумываясь о наличии соответствующего полномочия. Даже если запрещение выдачи, установленное Женевской конвенцией о беженцах и Конвенцией ООН против пыток, в таких случаях не применяется, поскольку оно ограничено пределами территориального убежища, практика государств позволяет найти основания согласно обычному праву для формирования полномочий по предоставлению временной защиты от преследования в зданиях посольства по меньшей мере в состоянии крайней необходимости <96>.

--------------------------------

<94> См.: Hofmann. Aspekte der von der Deutschen Demokratischen Republik in die Bundesrepublik Deutschland, 50 (1990) 1ff.

<95> См.: ICJ Rep 1950, 266 und Hailbronner. Haya de la Torre Cases, EPIL II (1995) 683.

<96> (Fn 4l) § 38 III.3; Noll. Seeking Asylum at Embassies, IJRL ll (2005) 542ff.

76. По соответствующему соглашению латиноамериканских стран дипломатическое убежище может быть предоставлено, только если речь идет о преследовании по политическим мотивам. Гарантируя дипломатическое убежище, представляемое государство не вправе вмешиваться в процесс внутригосударственного уголовного преследования и лишать соответствующее государство доступа к лицу, преследуемому за совершение неполитического преступления <97>. Иное правило может применяться в случае, если жизни и здоровью лица, ходатайствующего о защите, угрожает непосредственная опасность <98>. Оценка критического положения преследуемого лица, а также квалификация причины преследования - по политическим или неполитическим мотивам - вменяются государству, предоставляющему убежище. Если государство территориальной юрисдикции не последует данному принципу, оно может отказать лицу, ходатайствующему об убежище, в выезде и обеспечении сопровождения, вследствие чего указанное лицо на долгое время останется в дипломатическом представительстве. Попытки кодификации дипломатической защиты пока не привели к успеху <99>.

--------------------------------

<97> См.: Barberis. Diplomatic Asylum, EPIL I (1992) 282.

<98> См.: Res des Institut de Droit International v 11.9.1950, AnnIDI 43-II (1950) 388.

<99> См.: ILA (Hrsg), Report of the 55th Conference, 1972, 199.