Вопрос 3.3.4. Внутреннее законодательство

Зачем мы обращаем внимание на нормы национального права и на решения внутренних судов?

• внутреннее право – свидетельство практики государств (обычного права)

Это важно при разрешении споров между государствами, а также при разрешении международных конфликтов. Так, чтобы разрешить дело Фурунджии (1998, Босния), суд исследовал практику других государств по поводу осуждения за изнасилование и пришел к выводу, что в национальных правопорядках наблюдается тенденция к расширению толкования изнасилования. Тогда суд признал военным преступлением изнасилование (понуждение к оральному сексу) боснийской мусульманки командиром местного специального подразделения военной полиции;

• совпадение нормы в разных правовых системах – свидетельство общих принципов права

если выявится, что в разных правовых системах находятся одинаковые нормы, то можно сказать о существовании общих (общемировых) принципах права.

Говорят, что в международном праве много «незаполненных лагун», пробелов, которые якобы целесообразно заполнять нормами внутригосударственного права, а если в международном праве нет нормы, то суд не может разрешить дело по существу. Это не так: если в МП есть пробел, то он должен быть заполнен общими принципами права. Но что такое «общие принципы»? Есть две точки зрения на этот счёт:

1. Принципы, зафиксированные в Уставе ООН.

2. Аксиомы права, юридико-технические методы, способы, известные из римского права.

Audiatur et altera pars	Следует выслушать и противную сторону
Lex specialis derogat generali	Специальный закон отменяет общий
Nemo plus iuris ad alium transferre potest, quam ipse haberet	Нельзя передать больше прав, чем имеет сам

Однажды МС ООН в мотивировочной части своего решения констатировал, «чрезмерная ширина континентального шельфа не соотносится с принципом справедливости». Но что такое принцип справедливости, не ясно: суд его не расшифровал. Европейский суд тоже часто применяет общеправовые принципы (принцип правовой определенности, принцип законных ожиданий, др.), но он разрешает споры между частными лицами. Судьи Нюрнбергского трибунала в 1945 году использовали общие принципы права. Они сказали, что принципы, которыми они руководствуется, «свойственны всем правовым системам»: убийство даже одного человека является тяжким наказанием, так почему же убийство миллионов не будет наказуемо? Это будет несправедливым.

Для того чтобы общий принцип права обладал юридической силой, он должен быть общепризнанным. Он может вытекать из национальных правовых систем или сложиться в рамках международной правовой системы (так, оговорка Мартенса не была предусмотрена никаким из протоколов, но стала частью системы регулирования международно-правовых отношений как установившийся обычай).

Оговорка Мартенса – положение о том, что даже если то или иное положение прямо не предусмотрено статьями действующего права, в ситуациях вооружённых конфликтов сторонам необходимо в первую очередь руководствоваться принципами гуманности, человечности и здравого смысла. Сформулирована дипломатом Ф. Ф. Мартенсом на 1-й Конференции мира в Гааге при обсуждении проекта Конвенции о законах и обычаях сухопутной войны. Понимая, что нельзя предусмотреть все незаконные (негуманные) средства ведения войны, в целях компромисса Мартенс предложил включить в преамбулу этой конвенции следующее положение: «Впредь до того времени, когда представится возможность издать более полный свод законов войны, Высокие Договаривающиеся Стороны считают уместным засвидетельствовать, что в случаях, не предусмотренных принятыми ими постановлениями, население и воюющие стороны остаются под охраною и действием начал международного права, поскольку они вытекают из установившихся между образованными народами обычаев, из законов человечности и требований общественного сознания».