5. Вспомогательные процессы создания норм мп.

(1) Судебные решения:

Решения суда придана первостепенная роль: «первостепенное значение в толковании м-п норм».

Согласно ст 38 статута МС судебные решения отнесены к вспомогательным средствам для определения правовых норм лишь при условии соблюдения положений ст 59 Статута. А в ней предусмотрено: «Решение Суда обязательно лишь для участвующих в деле сторон и лишь по данному делу».

Международный Суд в силу ст. 59 Статута не обязан следовать в последующем деле правовым доводам и логике предыдущих решений, даже при схожести обстоятельств дела; вместе с тем с учетом т 38 Статута на практике Суд почти всегда опирается на предыдущие свои решения.

На решения МС часто ссылаются как на доказательство наличия выявленной обычной нормы МП.

Решения МС ООН

• Являются свидетельством существования нормы.

• Поскольку показывают, каковы нормы МП, они в значительной мере идентичны с ним. Суд не уполномочен вносить изменения в действующее МП, а должен им руководствоваться при рассмотрении дел.

• В МП официально отсутствует доктрина прецедента, т.к. решение МС обязательно лишь для участвующих в деле сторон и лишь по данному делу (но существует точка зрения о доктрине квазипрецедента)

(2) М-п Доктрина

Согласно Статуту МС Суд применяет «в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций». Но сам Суд в своих решениях традиционно цитирует не научные взгляды наиболее квалифицированных исследователей МП, а свои решения, а также решения международных арбитражей.

Доктрины Гроция и Мартенса оказали колоссальное влияние на развитие МП. И в настоящее время ссылки на крупные труды по МП можно увидеть в материалах Комиссии МП ООН, в арбитражных и некоторых судебных решениях, в особых мнениях членов МС.

Юридически безупречные, обоснованные выводы по результатам глубокого исследования вопросов МП не могут не влиять на формирование соответствующего мнения международного судьи, арбитра, члена Комиссии МП, юридического советника делегации на переговорах. Определяющее влияние на такое мнение окажут все же официальные позиции соответствующих гос-в.

Роль доктрины как средства установления наличия норм МП и их толкования имеет тенденцию к уменьшению. Сейчас доктрина – лишь одно из средств создания м/п норм (применение права). Влияние доктрины сказывается и на определении позиции государств при разработке мн договоров на мн конференциях и организациях.

(3) Резолюции-рекомендации оказывают влияние на создание норм МП путем.

• Договорный – посредством резолюций принимается текст МНД (Всеобщая Декларация прав человека стала исходным пунктом для формирования Пактов о правах человека) или если государства пока не готовы взять на себя договорные обязательства.

• Обычный – резолюции заменяют первую стадию обычного процесса создания норм (согласование воль относительно содержания правила поведения).

Можно выделить четыре разновидности решений международных организаций:

а) Решения по процедурным и техническим вопросам, которые, как правило, создают нормы, обязательные для членов данной организации. Так, на основании ст. 21 Устава ООН Генеральная Ассамблея устанавливает свои собственные правила процедуры, обязательные для государств.

б) Решения, принимаемые по важнейшим вопросам международных отношений, обязательная сила которых вытекает непосредственно из учредительного акта. Подобные решения имеет право выносить, в частности, Совет Безопасности, им подчиняются члены ООН в соответствии со ст. 25 Устава ООН.

в) Решения, обязывающая сила которых вытекает из общих принципов и норм международного права. Известно, что в своем большинстве решения Генеральной Ассамблеи ООН носят характер рекомендаций, которые члены ООН вправе принять к руководству или считать для себя неприемлемыми. Однако наряду с подобного рода решениями Генеральная Ассамблея принимает и такие, которые имеют обязывающий характер. В данном случае речь идет о таких решениях, которые конкретизируют общепризнанные императивные принципы и нормы международного права и направлены на их практическую реализацию.

г) Решения рекомендательного характера. Многие международные организации принимают решения по некоторым вопросам, которые не обладают обязываюшей силой. Точки зрения

• Вспомогательный источник МП. Ссылка на то, что в соответствии со ст. 25 Устава ООН СБ принимает решения, которые обязательны для вех гос-в – членов ООН; что решения большинства межправительственных организаций по вопросам бюджета обязательны для гос-в - членов.

• Не отдельный, не новый источник МП . Право принимать такие решения заложено в договорной основе функционирования данной организации, т.е. в Уставе ООН, в соглашении о создании МО и т.д. А единогласно принятая резолюция ГА ООН по вопросу, не решенному договорными нормами, выполняется гос-вами – членами ООН не потому, что они убеждены, что резолюция ГА ООН – это юр обязывающий док-т. Такая резолюция выполняется, если гос-ва исходят из того, что сформулированные в резолюции правила отражают сложившиеся нормы МП

В этой связи в отношении необязательных резолюций и иных документов аналогичной им юридической силы в международной практике используется термин «мягкое право» (государства не обязаны следовать их содержанию беспрекословно, но на практике они делают это, хотя и не в всех случаях).

(4) Национальное законодательство и решения национальных судов

З-во конкретных государств и решения их судов, разумеется, не являются источниками МП. Они должны приниматься во внимание при характеристике их м-п позиции. Совпадающие з-во и практика может служить доказательствами установления и существования обычных норм МП. Т.к. национальное право влияет на формирование позиции государства, оно также может воздействовать и на развитие МП.

Согласно доктрине односторонние акты гос-в могут порождать для конкретного гос-ва юридические обязательства. Но такие акты не могут создать нормы МП, так как здесь нет согласия гос-в. Тункин не считает их источниками международного права, т.к. они односторонние.

Есть и иное мнение: согласие – молчаливое – здесь есть, поскольку всякий односторонний акт порождает ожидание вполне конкретных последствий. МС обозначил опр критерии, которые необходимо учитывать при квалификации одностороннего акта или действия как свидетельствующего о принятии соответствующего гос-вом м-п обязательства. К ним относятся:

• намерение гос-ва принять на себя международно-правовое обязательство;

• публичность (или гласность) такого акта;

• формы выражения одностороннего обязательства не играют существенной роли (таковыми могут быть декларации, заявления, ноты и т.п.);