Б) Социологическая точка зрения

Высшая сила конституции связана с особым порядком принятия - волей суверена (учредительной власти конкретных субъектов, например, народа). Дилемма конструирования народа: когда конституция принята, мы знаем, что такое народ, а народ может принять конституцию. Одно вызывает другое («змея ест саму себя» Уроборос).

5.2. Виды источников конституционного права

I. Нормативно-правовой акт

— письменный документ, содержащий правовые нормы (с присущими им признакам) для регулирования наиболее важных общественных отношений.

1. Конституция.

• Высшая юридическая сила,

• Особый порядок принятия.

2. Законы — НПА, принимаемые представителями народа (или народом непосредственно, например, в Италии существуют легистские референдумы) и регулирующие типичные и важные, паушальные общественные отношения.

Критерием важности (оценочной хар-ки) выступает прагматизм парламентариев. Всякий вопрос, который парламент считает достаточно значимым, чтобы принять закон, будет разрешен.

• конституционные, органические, текущие;

а) Конституционный закон — закон, меняющий Конституций.

В России, в частности, закон о поправке к Конституции РФ.

б) Органический закон — закон, принятие которого прямо устанавливается Конституцией и который непосредственно связан с текстом Конституцией (они развивают, продолжают её). В России, в частности, ФКЗ выступает органическим законом.

Конституция предусматривает определенное кол-во органических законов в тех сферах, которые важно юридически охватить и защитить от слишком простого изменения, поскольку органические законы имеют более высокую юридическую силу, чем текущие в связи с особым порядком принятия. Для изменения органического закона правящей силе нужно договариваться с оппозиционными силами.

в) Текущий закон — закон, регулирующий конкретную сферу общественных отношений.

Основной массив законодательства, который регулируют большую часть отношений между членами общества.

• общегосударственные, действующие на территории части гос-ва.

- Общегосударственные законы действуют на территории всего гос-ва.

- Действующие на территории части гос-ва (например, законы субъектов или политических автономий; общегосударственный закон, нормы которого рассчитаны на то, чтобы урегулировать сюжеты, справедливые только для части территории гос-ва).

3. Регламенты палат Парламента.

не совсем являются истинными законами. Регламент имеет собственную процедуру принятия закона, поскольку его принимает непосредственно палата для себя без участия главы гос-ва или другой палаты (часть автономии палат).

По мнению А.А. Троицкой, регламенты как акты представительных органов НЕЛЬЗЯ НЕ рассматривать как источники права. Норма регламента палаты имеет обязательную силу не только для неё, но и для других ветвей власти.

4. Акты глава гос-ва и исполнительных органов.

Необходимо различать акты нормативного и ненормативного (правоприменительного) хар-ра. То есть не все акты главы гос-ва и исполнительных органов власти являются источниками права. К тому же, они должны не противоречить не только Конституции, но и закону.

Если гос-во включает два уровня, то должно учитывать не только общегосударственные источники, но и источники уровня субъектов. Также на уровне местного самоуправления существуют свои акты (например, хартии или уставы).

5. Решения суда

5.1 Решения органов конституционого контроля в континительной правовой сис-ме.

Конституционный суд выступает как негативный законодатель. Органы конституционного контроля, признавая какую-либо норму, не соответствующей конституции, лишают её юридической силы. Правотворческая функция, по своей сути, предполагает не только создание нормы, но и изменение, а также упразднение нормы. Однако для заполнения появившегося пробела вместо принятия новой норм Конституционный суд может истолковать её так, чтобы она могла действовать в конституционном значении (конституционно-конформное толкование). Другими словами,

конституция действует в том виде, в каком ее понимает КС.

Толкование — разъяснение существующей нормы зачастую приводит к созданию новой (кейс с КС ЮАР и вопроса смертной казни).

По мнению А.А. Троицкой, следует принять то, что суды создают нормы, несмотря на противоречие с доктриной континентально-правовой сис-мой. В одном из постановлений Конституционный суд РФ отметил: «по своей юридической силе решения КС приближаются к юридической силе Конституции».

5.2. Постановления пленумов высших судов в континент. правовой сис-ме

дают разъяснения о том, как нужно решать конкретные споры с применением конкретных источников права. Элемент дополнения смысла также здесь встречается, поскольку эти разъяснения выходят по наиболее противоречивым вопросам, где практика судов разминулась. Процессуалисты подчеркивают, что нижестоящие суды будут следовать тому, что написано в разъяснении, поскольку в обратном случае их решения не выстоят в вышестоящих инстанция.