Челышев Коммерческое право 2004
.pdf
21
порождающие ответственность предпринимателя независимо от вины (п.4 ст.23, п. 3 ст. 401 ГК РФ). Важно указать, что в отношении совершаемых предпринимателем сделок законодатель презюмирует их предпринимательский характер. Это положение позволяет утверждать, что гражданин, осуществляющий свою деятельность с нарушением требований о государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении совершенных им сделок на то, что он не является предпринимателем.
Во-вторых, на коммерсантов возлагаются специальные обязанности, не характерные для иных участников гражданского оборота, и, по мнению профессора В.Ф. Попондопуло, эти обязанности устанавливаются, прежде всего, в интересах других лиц, вступающих в общественные отношения с коммерсантом17. К таким обязанностям относятся: обязанность публиковать сведения о себе в едином государственном реестре юридических лиц, являющегося открытым для всеобщего ознакомления с правовым статусом всех юридических лиц (ст.51 ГК РФ). В случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество с ограниченной ответственностью обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также рассылать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами (ст.49 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”18).
В-третьих, коммерческие юридические лица обязаны вести особый учет предпринимательской деятельности (ст.88 ФЗ “Об акционерных обществах”19). Конечно, поскольку в данном случае речь идет об обязанности, ее формально можно относить к предыдущей группе правовых последствий. Однако в силу особой значимости указанной обязанности, ее следует выделять особо.
Вместе с тем, следует указать, что, устанавливая особенности правового положения коммерческих организаций, законодательство исходит из абсолютности права каждого гражданина заниматься предпринимательской (коммерческой) деятельностью.
Незаконное ограничение прав гражданина заниматься предпринимательской деятельностью не допускается. В силу этого, акты, устанавливающие такие запреты и ограничения, могут быть признаны недействительными в установленном законом порядке. Такой запрет может быть предусмотрен только федеральным законом (ГК РФ (абз.5 и 4 ст.66), ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (п.1 ст.7).
Для некоторых категорий граждан такие ограничения установлены законом, они не вправе выступать участниками обществ. Например, такие ограничения установлены для государственных служащих в законодательстве о государственной службе. На наш взгляд, подобные ограничения правоспособности граждан связаны с необходимостью создания равных условий для всех граждан в осуществлении предпринимательской деятельности, недопустимости самого факта злоупотребления служебным положением.
Коммерческие организации как участники коммерческого оборота. Переход российской экономики к рынку вызвал к жизни различные формы предпринимательской деятельности, среди которых особое место заняли коммерческие организации. Отказ от таких конструкций в советском законодательстве свидетельствовал о государственном характере экономики, исключавшем коллективное предпринимательство негосударственных образований. Напротив, возврат к ним в начале 90-х годов означал создание общепринятой системы форм коммерческой деятельности. На сегодняшний день коммерческие организации, по сути, являются основными субъектами российской экономики, это наиболее распространенная в имущественном обороте, нормальная форма коллективного предпринимательства. Поэтому, для того, чтобы в рамках коммерческого оборота гарантировать права самих организаций, обеспечить интересы каждого
17Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. СПб. 1997. Т.1. С.49.
18СЗ РФ. 1996. № 1.Ст. 9; № 25. Ст.2956; 1999. № 2. Ст. 2672; Российская газета от 9 августа 2001 года.
19СЗ РФ. 1998. № 7. Ст.785. См. также: Порядок учета доходов и расходов и хозяйствующих операций для индивидуальных
предпринимателей от 21.03.01., утв. Приказом министра финансов и приказом министра по налогам и сборам // Российская газета от 19 мая 2001 года.
22
контрагента в правоотношениях с коммерческими организациями, особенно важно четко определить правовое положение этих участников гражданского оборота.
Коммерческая организация, как указывает ст.50 ГК РФ, является юридическим лицом и имеет единственный существенный отличительный признак – это основная цель ее деятельности – извлечение прибыли. Сегодня закон далек от того, чтобы оценивать извлечение прибыли в качестве цели деятельности с позиций общественной нравственности. Такой оценке как с позиций гражданского, так и уголовного российского права подлежат лишь способы достижения цели.
Необходимо отметить, что по вопросу деления организаций на коммерческие и некоммерческие (ст.50 ГК РФ), существуют различные точки зрения.
Так, по мнению В.В.Залесского20, деление на коммерческие и некоммерческие организации дает возможность обеспечить четкое направление общественной, благотворительной и иной подобной деятельности через специальную правоспособность некоммерческих организаций. С другой стороны, общая правоспособность коммерческих организаций соответствует главной цели их осуществления – извлечение прибыли любыми непротивоправными методами.
Правовое регулирование создания и деятельности большинства коммерческих организаций осуществляется в соответствии с нормами ГК РФ также и иными базовыми законами. Такие акты, в частности, более полно регулируют правовой статус акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью, производственных кооперативов.
ГК РФ установил закрытый перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций – хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия (п.2 ст.50 ГК РФ). Такая последовательность не случайна. Законодатель исходил из экономической значимости каждой из указанных форм в системе свободной рыночной экономики. На наш взгляд, терминологическое различие – “хозяйственные” или “торговые” в данном случае существенного значения не имеет.
Правоспособность коммерческих организаций, как правило, носит общий характер (п.1 ст.49 ГК РФ). Исключение составляют коммерческие организации, прямо указанные в законе, например, унитарные предприятия, которые имеют ограниченную специальную правоспособность. К ограничениям правоспособности можно относить и лицензирование. Сужение правоспособности коммерческой организации возможно и по решению ее учредителей (участников) на основании п.2 ст.52 ГК РФ.
Применительно ко всем коммерческим юридическим лицам ГК РФ установил, что
их правоспособность возникает с момента государственной регистрации,
осуществляемой органами юстиции. Какие именно органы юстиции и в каком порядке должны осуществлять регистрацию юридических лиц, ГК РФ не определил, указав, что по этому поводу должен быть принят специальный закон о регистрации юридических лиц
(ст.51 ГК РФ).
Особенностью правового статуса коммерческих организаций является и исключительное право на использование фирменного наименования (п.4 ст.54 ГК РФ). Закон считает присвоение фирменного наименования юридическому лицу существенным условием индивидуализации коммерческой организации, фиксируемым при государственной регистрации. Пункт 4 ст.54 ГК РФ обязывает коммерческую организацию иметь фирменное наименование, а п.1 ст.51 ГК РФ относит его к данным государственной регистрации. Но содержание фирменного наименования ГК РФ не раскрывает. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью и акционерным обществам соответственно в ст. ст.87 и 96 ГК РФ сказано, что в фирменном наименовании общества должно содержаться его наименование и указание на то, что общество является обществом с ограниченной ответственностью либо акционерным.
20 Залесский В.В. Указ.соч. С.47.
23
Несколько подробней о содержании фирменного наименования говорится в ст.69 (полное товарищество) и ст.82 (коммандитное товарищество) ГК РФ. В фирменном наименовании полного товарищества должны быть либо имена (наименования) всех его участников и слова “полное товарищество”, либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов “и компания” и слова “полное товарищество”. Фирменное наименование коммандитного товарищества отражает особенность этой формы коммерческих организаций: в нем должны быть либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова “товарищество на вере” или “коммандитное товарищество”, либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов “товарищество на вере” или “коммандитное товарищество”. Согласно ст.107 ГК РФ, фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова “производственный кооператив” или “артель”. В ст.113 ГК РФ определено, что фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества. В фирменном наименовании унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержаться указание на то, что предприятие является казенным.
Приведенные положения ГК РФ позволяют произвести лишь ограниченную индивидуализацию всего по одному, хотя и существенному, показателю – по организационно-правовой форме коммерческой организации, на что и указывает п.1 ст.54 ГК РФ. Возникающее в результате государственной регистрации право коммерческой организации на фирменное наименование представляет собой исключительное право, защиту которого предоставляет п.4 ст.138 ГК РФ. Право на фирменное наименование – абсолютное, неотчуждаемое право юридического лица. Однако по договору коммерческой концессии оно может быть предоставлено правообладателем в пользование пользователю
(ст.1027 ГК РФ).
Следующей особенностью правового положения коммерческой организации является возможность признания (объявления) этого юридического лица, кроме казенного предприятия, в установленном порядке несостоятельным (банкротом). Конечно, подобной процедуре могут быть подвергнуты и некоторые некоммерческие организации (ст.65 ГК РФ). Вместе с тем, на практике институт несостоятельности (банкротства) применяется, главным образом, в отношении коммерческих организаций.
Требования к составу участников (учредителей) коммерческих организаций определяются действующим законодательством. Участниками (учредителями) коммерческих организаций выступают, прежде всего, граждане. Физические лица могут выступать в указанной роли с соблюдением общих правил о право- и дееспособности. Вместе с тем, в отношении граждан в ряде случаев необходимо учитывать и специальные правила, ограничивающие их участие в коммерческих организациях (см. выше).
По общему правилу, юридические лица также могут быть участниками коммерческих организаций (п.4 ст. 66 ГК РФ). Однако некоторые виды юридических лиц вправе выступать участниками хозяйственных обществ с определенными особенностями. Так, финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом (абз.4 п.4 ст.66 ГК РФ). При участии юридических лиц в обществах следует обращать внимание на нормы закона и учредительных документов, регламентирующие порядок принятия решения органами юридического лица об участии в таком обществе. Например, в АО такое решение должно быть принято советом директоров (ст.65 ФЗ “Об акционерных обществах”); общее собрание акционеров, если оно не исполняет функции совета директоров, не вправе решать данный вопрос (п.3 ст.48 ФЗ “Об акционерных обществах”).
РФ, субъекты РФ, а также муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами (ст.124 ГК РФ).
К названным субъектам гражданского права применяются нормы, определяющие
24
участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.
Собственником имущества, составляющего государственную или муниципальную собственность, является соответственно государство или муниципальное образование. От их имени права собственника осуществляют названные выше органы (ст.125, 215 ГК РФ). Поэтому они самостоятельно не вправе быть участниками обществ, если иное не установлено законом.
Исходя из этого, ГК РФ (п.4 ст.66) и ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (п.2 ст.7) установлен общий запрет на участие государственных органов и органов местного самоуправления в хозяйственных обществах, с оговоркой о возможности их участия только в случаях, установленных законом. Это особые субъекты, у которых гражданская правосубъектность не является определяющей в их правовом положении. Главная черта этих субъектов связана с муниципальной или государственной властью. Поэтому для участия в обществе как муниципального образования, субъекта Российской Федерации или Российской Федерации (посредством органов государственной и муниципальной власти), так и указанных органов как самостоятельных субъектов права требуется прямое указание в федеральном законе, предоставляющем такую возможность.
Внастоящий момент только действующее законодательство о приватизации (в смысле п.4 ст.66 ГК РФ) содержит нормы, регулирующие отношения по участию в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления.
Вст.16 ФЗ от 21 июля 1997 г. “О приватизации государственного имущества и
основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации”21 установлено, что внесение государственного, муниципального имущества в качестве вклада в уставной капитал хозяйственных обществ является способом приватизации государственного и муниципального имущества. Поэтому участие государственных и муниципальных органов общества путем внесения имущества соответствующего публично-правового образования может быть осуществлено только в порядке, установленном приватизационным законодательством.
Как показывает анализ гражданского законодательства и практики его применения, правовой статус коммерческих организаций урегулирован недостаточно, есть пробелы и противоречия в действующих нормах.
Практика выбора организационно-правовой формы коммерческой деятельности. Выбор организационно-правовой формы коммерческой деятельности во многом зависит от правового режима ответственности участников коммерческой организации по ее долгам. Практика коммерческой деятельности, конкретные обстоятельства ее осуществления полностью подтверждают это правило. Не менее важным при выборе организационной формы является учет имущественных прав участников коммерческих организаций. По общему правилу, имущество коммерческой организации включает вклады ее участников, а также произведенные и приобретенные в процессе деятельности денежные и материальные ценности, которые принадлежат организации на праве собственности. Основу имущественной обособленности этих организаций составляет уставный капитал (складочный капитал, паевой фонд и т.д.), определяющий минимальный размер ее средств и являющийся стартовым капиталом развития. Им гарантируются возможные требования кредиторов, определяются размеры долей участников.
Таким образом, при выборе организационно-правовой формы юридического лица в целях успешного ведения предпринимательской деятельности, следует учитывать:
Во-первых, адекватность выбранной организационно-правовой формы соответствующим видам предпринимательской деятельности, которые будут вести
21 СЗ РФ.1997. №30. Ст.3595.
25
юридические лица; Во-вторых, требования законодательства о внутренней организации, которая
может способствовать или затруднять ведение коммерческой деятельности; В-третьих, наличие механизма ответственности участников юридического лица,
отвечающего или не отвечающего потребностям его участия в имущественном обороте, сделках и т.д.
В-четвертых, наличие или отсутствие нормативных правовых требований к ведению и оформлению внутренней корпоративной жизни организации, осложняющей, например, ведение малого предпринимательства. Наконец, следует учитывать наличие особенностей создания юридического лица и его ликвидации, требований к оформлению его уставного капитала.
Конечно, при решении вопроса о легитимации той или иной формы коммерческой деятельности немаловажное значение имеют и соответствующие публично-правовые факторы, в частности, налоговые режимы, режим лицензирования и т.д.
Тема 3. Законодательство РФ и субъектов РФ о правовом обеспечении развития товарного рынка. Правовые формы организации товарного рынка.
Общие положения о правовом обеспечении развития товарного рынка. До перехода к рыночным отношениям материально-техническое обеспечение производственного процесса осуществлялось в централизованном и плановом порядке. Договор, как показывала арбитражная практика, и многочисленная юридическая литература, выполнял лишь конкретизирующую и детализирующую функцию, был подчинен административно-плановым актам.
Становление в России рыночных отношений повлекло за собой создание новых принципов руководства экономикой, основной целью которых является сочетание публичных и частных интересов. Однако и сейчас успех развития всей экономики и, в частности, торговой деятельности, во многом зависит от законодательного регулирования, от “правил игры”, устанавливаемых государственной властью. По мере развития рыночной экономики, реального осуществления экономических свобод товаропроизводителей, посредников и потребителей по поводу ассортимента и объемов изготавливаемых, закупаемых и реализуемых товаров и услуг, свободы ценообразования и других возможностей, инициирующих торговую деятельность, все большая роль отводится государственному регулированию торговой деятельности. При этом государство устанавливает правила экономического поведения, и не осуществляет непосредственно его вмешательства в деятельность хозяйствующих субъектов.
По нашему мнению, основными направлениями регулирующего воздействия государства могут быть: поддержание предпринимательства и формирование конкурентной среды; снятие излишних административных ограничений на торговлю; нормативно-правовая регламентация торговой деятельности; обеспечение поставок для государственных нужд; контроль за торговлей; защита прав потребителей. На указанных принципах и строится формирование структуры товарного рынка, и происходит становление правовых форм организации товарного рынка.
Законодательство о структуре товарного рынка. Участники товарного рынка.
По действующему законодательству товарный рынок – это сфера обмена товарами между производителями и потребителями, сложившаяся на основе разделения труда22. Товарные рынки современным законодательством РФ рассматриваются в совокупности как система субъектов экономики и их отношений (производителей и потребителей, посредников и организаций, обеспечивающих их отношения), целью которых является обеспечение обращения товаров конечного потребления и производственно-технического
22 Комплексная Программа развития инфраструктуры товарных рынков в РФ, утв. Постановлением Правительства РФ 15 июня 1998 г.
№ 593 // СЗ РФ. 1998. № 593.
26
назначения.
Формирование структуры товарного рынка, в том числе соотношение его участников осуществляется в соответствии с Конституцией РФ, федеральными законами, подзаконными нормативными правовыми актами. В частности, отдельными Постановлениями Правительства РФ определяются задачи формирования и развития системы нормативных правовых актов, государственных информационных ресурсов, информационных технологий и методического обеспечения, способствующих эффективному функционированию товарных рынков. В этих актах ставится ряд основных целей, в том числе создание конкурентной среды и условий для выхода на рынок новых предпринимателей23. Инфраструктура товарных рынков – это система организаций, обеспечивающая взаимосвязи между структурными элементами товарных рынков и способствующая свободному движению товаров, непрерывному процессу воспроизводства и бесперебойному функционированию сфер конечного потребления24.
Как известно, участниками (субъектами) товарного рынка являются участники товародвижения на товарном рынке. К ним следует относить изготовителя, различных посредников, а также конечного потребителя.
Особое место в структуре товарного рынка России занимают организации оптовой торговли. На сегодняшний день они представлены совершенно новой системой юридических лиц. Как известно, предприятия оптовой торговли реализуют товар юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, приобретающим товар для последующей перепродажи, а также организациям, закупающим товар (сырье, комплектующие) для производства иной продукции, т.е. товар передается для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным (семейным, домашним и т.д.) использованием.
К такого рода организациям относятся так называемые оптово-розничные объединения. “Во главе их обычно стоит крупная оптовая фирма, которая закупает товары у производителя по льготной цене, а затем распределяет их по розничным магазинам, входящим в объединение. Для укрепления связей оптовик оказывает розничным организациям различные услуги в виде предоставления займов и товарных кредитов, организации рекламы. Розничная фирма, получая долю выгоды за счет крупных сделок оптовика, покупает и продает в первую очередь его товары”25.
Ряд авторов выделяет другую группу организаций, специализирующихся только на организации торговли – так называемые посреднические организации.
В соответствии с федеральной комплексной программой развития инфраструктуры товарных рынков РФ, “посредники – предприятия, лица, которые содействуют продавцам и покупателям в заключении и исполнении контрактов (осуществляют поиск партнеров, подготовку договорной и контрактной документации, операции по складированию, расфасовке, транспортно-экспедиционные операции, рекламные услуги, послепродажное обслуживание на период освоения или гарантийного срока, анализ рынка сбыта продукции и т.д.)”. Они представляют собой предпринимательские структуры, профессионально занимающиеся посреднической предпринимательской деятельностью с целью получения прибыли26. Роль этих организаций достаточно велика. Они формируют и предоставляют изготовителям крупные заказы, гарантируют устойчивый сбыт товаров, освобождают изготовителей от поиска большого числа мелких покупателей. Оптовые структуры препятствуют появлению монополизма изготовителей, образующих собственные торговые структуры.
“Сейчас посреднические организации – “мощные” структуры, обладающие большими возможностями для эффективного продвижения товаров от изготовителей к
23Российская газета от 28 июля 1999 года.
24Комплексная Программа развития инфраструктуры товарных рынков в РФ, утв. Постановлением Правительства РФ 3 августа 1996 г.
№ 936 // СЗ РФ 1996. № 33. Ст. 4005.
25Пугинский Б.И. Коммерческое право. М.: Юрайт, 2000. С.71.
26Андреева А. В защиту необходимости оптовой купли-продажи // Хозяйство и право. 1999. № 11. С.93.
27
потребителю. Так, удельный вес реализации товаров при посредничестве организаций оптовой торговли в общем объеме отгружаемой изготовителями продукции составляет
около 25%. Организации оптовой купли-продажи располагают складами общей площадью
63 млн.кв.м.”27.
Особое место в развитии товарного рынка России занимают организации, специально созданные для продвижения товаров промышленного и потребительского назначения в сфере оптового оборота. По мнению Б.И. Пугинского – развитие таких организаций – обязательное условие формирования структуры товарного рынка28. К указанным специализированным организациям относятся оптовые рынки, ярмарки, биржи.
Широко известной формой осуществления оптовой торговли сегодня является оптовый рынок. Заметим, что идеальная модель оптового рынка не предусматривает реализацию товаров населению. Продажа товара в розницу с использованием наличных денег возможна на оптово-розничных рынках.
Согласно письму Госкомстата РФ от 8 ноября 1995 года №17-1-17/1947 “Об отнесении торговых предприятий к розничным или оптовым” идентификация сфер оптовой и розничной торговли для решения учетно-статистических задач осуществляется Госкомстатом России на основе Общероссийского классификатора видов экономической деятельности продукции и услуг (ОКДП), который входит в состав Единой системы классификации и кодирования технико-экономической и социальной информации (ЕСКК) Российской Федерации. В соответствии с положениями классификатора оптовая торговля включает деятельность по продаже товаров розничным торговцам, промышленным, коммерческим, учрежденческим или профессиональным пользователям или же другим оптовым торговцам. Под розничной торговлей подразумевается деятельность по продаже товаров для личного потребления или домашнего использования. Оптовой торговлей могут заниматься любые предприятия независимо от вида собственности и организационно-правовой формы. Предприятие-производитель, например, может реализовывать свою продукцию как оптом, так и в розницу.
Законодательными актами предусмотрено создание специализированных оптовых торговых предприятий, которым в соответствии с Инструкцией Госкомстата РФ от 14 января 1997 года №2 относятся:
·организации оптовой торговли, специализирующиеся на обслуживании промышленных предприятий;
·заготовительные и кооперативные организации, приобретающие продукцию сельского хозяйства для перепродажи;
·организации оптовой торговли по продаже определенного вида продукции;
·организации-экспортеры, организации-импортеры продукции.
В отличие от розничной торговли, правила осуществления которой устанавливаются многочисленными нормативными актами, оптовая торговля, в основном, регулируется нормами ГК РФ.
Распространение оптовых рынков обусловлено повышенным вниманием к данной форме торговли со стороны органов исполнительной власти как на федеральном уровне, так и на уровне субъектов федерации. Правительством Москвы установлен ряд льгот и мер, стимулирующих развитие оптовых рынков. Законодательство иных субъектов федерации также содержит нормы, применение которых позволяет контролировать деятельность участников торговых операций на рынках.
Второй формой организации инфраструктуры товарных рынков принято считать ярмарочную торговлю. Основными чертами ярмарки являются ее эпизодический характер, ведение торговли в форме гласного (публичного) торга, торговля специфическими товарами по образцам, описанию, каталогам (причем товар, как правило,
27Андреева А. Указ. соч. С. 94.
28Пугинский Б. И., там же.
28
не присутствует). В связи с продажей товара крупными партиями с отсроченным сроком передачи его покупателю, происходит специальное оформление отношений. В этом случае цена на товар устанавливается в результате спроса и предложения. Покупателем на ярмарках вместо конечного потребителя выступает посредник. Ярмарки обслуживают большие территории и служат стимулом развития международного торгового оборота. В законодательной и в юридической литературе не существует устоявшегося определения ярмарки, также как и не сложилось какого-либо стройного законодательства по ярмарочной торговле. Однако на подзаконном уровне осуществляется правовое регулирование деятельности различного рода ярмарочно-выставочной деятельности.
Не менее важной составной частью инфраструктуры товарных рынков, являющейся, в свою очередь, одной из самых развитых правовых форм организации товарного рынка, является биржевая торговля. Биржевая торговля вобрала в себя черты как обычной рыночной, так и ярмарочной торговли, она организуется для обеспечения самого процесса торговли, для выработки ее более эффективного механизма, а впоследствии, для защиты интересов как продавцов, так и покупателей от неблагоприятных изменений цен. Деятельность бирж представляет собой самостоятельную форму организации товарного рынка. Деятельность товарных бирж регулируется специальным законодательством.
Правовые формы организации товарного рынка. Сегменты товарного рынка России. Термин “сегменты” позаимствован нами в Концепции комплексной программы развития инфраструктуры товарных рынков РФ на 1998-2005 годы, одобренной Постановлением Правительства РФ от 3 августа 1996г. №936 “О комплексной программе развития инфраструктуры товарных рынков в РФ”29. Указанным термином охватываются такие традиционные правовые формы организации товарного рынка как поставки продукции. В качестве сегментов товарного рынка, организующих и формирующих товарный рынок России, выделяют поставки продукции для государственных нужд, в районы Крайнего Севера, поставки продукции на взаимовыгодной основе с государствами-участниками СНГ и др. Однако, на наш взгляд, появление термина “сегменты” товарного рынка в законодательстве, по сути охватывающего отдельные разновидности поставки, имеет лишь прикладное значение. Задача данного термина – определение места поставок продукции для формирования товарного рынка. Вместе с тем существует довольно устоявшееся определение, охватывающее все договорные формы, участвующие в правовом формировании товарного рынка и включающие в себя все разновидности поставки30. Таким образом, все договорные формы, опосредующие,
создающие товарный рынок вполне охватываются категорией “правовые формы реализации продукции”. Однако следует согласиться, что самостоятельной правовой формой организации товарного рынка, использующей договоры поставки, является Федеральная контрактная система.
Федеральная контрактная система как форма организации товарного рынка.
Рядом федеральных подзаконных актов было предусмотрено создание федеральной контрактной системы. В Федеральную контрактную систему входят Федеральная контрактная корпорация АО “Росхлебпродукт” и Федеральная контрактная корпорация АО “Росконтракт”. АО “Росконтракт” участвует в осуществлении государственных закупок товаров общепромышленного применения и народного потребления, АО “Росхлебпродукт” – в осуществлении государственных закупок зерна, хлебопродуктов и продуктов зернопереработки.
Постановлением Правительства РФ от 03.10.94 №1121 “О создании Федеральной
продовольственной корпорации и системы оптовых продовольственных рынков”31 (ныне утратившим силу) была создана Федеральная продовольственная корпорация. На нее
29СЗ РФ. 1996. № 33. Ст. 4005.
30См: Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. М.: изд-во Бек. 1994. Том II. С.34; Ершова И.В., Иванова Т.М. Предпринимательское
право. М.: Изд-во “Юриспруденция”. 1999. С.291 и др.
31 СЗ РФ. 1994. № 24. Ст.2643.
29
возлагались функции координации государственных закупок сельхозсырья и продовольствия. Затем постановлением Правительства РФ от 26.09.97 №1224 “О создании государственного унитарного предприятия “Федеральное агентство по регулированию продовольственного рынка при Министерстве сельского хозяйства и продовольствия РФ”32 вместо нее было создано Федеральное агентство по регулированию продовольственного рынка, которое действует как государственное унитарное предприятие.
Однако, по мнению Б.И. Пугинского, указанные организации “…пока не обеспечили решение главной задачи – формирование в стране контрактной системы закупок. Целостная, координировано работающая система закупок в стране отсутствует”33.
Правовые формы реализации товаров. Самостоятельное место в системе правовых форм организации товарного рынка занимают договорные формы реализации товаров, работ и услуг.
Становление в России рыночных отношений требует развития системы договоров, призванных организовывать торгово-предпринимательскую деятельность. Действующее законодательство содержит следующую систему договоров, используемых в правовом оформлении функционирования товарного рынка: купля-продажа, поставка для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение.
Однако, по мнению ряда авторов, в этой системе правовых норм отсутствует правовая форма, сложившаяся на практике, но не нашедшая отражения в ГК РФ, которая может охватывать все названные виды договоров. Речь идет об оптовой торговле.
Оптовая торговля как правовая форма организации товарного рынка.
Различают два основных вида торговли – оптовую и розничную. Основания для такой классификации содержатся в нормах гражданского и налогового законодательства.
Обратимся к ГК РФ. Согласно ст.492 ГК РФ, по договору розничной куплипродажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. По сути, такими покупателями являются физические лица – конечные потребители товара. Однако договор розничной купли-продажи возможен и между юридическими лицами, приобретающими товар, затраты по которому не относятся на себестоимость.
Организации оптовой торговли реализуют товар юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, приобретающим товар для последующей перепродажи, а также организациям, закупающим товар (сырье, комплектующие) для производства иной продукции, то есть товар передается для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным (семейным, домашним и т.д.) использованием. Отношения продавца и покупателя товара в данном случае чаще всего оформляются договорами поставки.
Таким образом, с точки зрения гражданского законодательства торговля
подразделяется на виды в зависимости от цели приобретения товара и характера его дальнейшего использования.
По общепринятым правилам к сфере оптовой торговли относится реализация товаров в том случае, если покупателями эти товары не предназначены для конечного потребления (т.е. оптовой считается торговля товарами, которые приобретаются для последующей перепродажи либо использования в процессе производства какой-либо продукции в качестве сырья, материалов и т.д.). При этом ни одним нормативным документом не регламентирован обязательный размер минимальной партии поставки (т.е. в принципе можно продать оптом и одну штуку). Не установлен также и порядок расчетов
32СЗ РФ. 1997. № 40. Ст. 4593.
33Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Изд-во “Юрайт”. 2000. С.78.
30
(возможен как наличный, так и безналичный расчет).
В законодательстве не раскрывается понятие современной оптовой торговли. Однако этот термин употребляется как в налоговом, так и в гражданском законодательстве (в ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности”, “О лекарственных средствах” и др.). Определение оптовой торговли появилось в некоторых подзаконных ведомственных актах. Например, в постановлении Госкомстата РФ от 17 ноября 1997 года №76 под оптовой продажей понимается перепродажа приобретенных на стороне товаров юридическим и физическим лицам для профессионального использования (дальнейшей переработки или продажи).
Оптовая и розничная торговля различаются между собой и по иному основанию. Так, согласно ранее действовавшей Инструкции по определению розничного товарооборота и товарных запасов юридическими лицами, осуществляющими розничную торговли и общественное питание (утверждена постановлением Госкомстата РФ от 1 апреля 1996 года №25), под розничным товарооборотом понималась продажа потребительских товаров населению за наличный расчет независимо от каналов их реализации, а именно:
·юридическими лицами, осуществляющими розничную торговлю и общественное питание, для которых торговая деятельность является основной;
·юридическими лицами, осуществляющими торговлю, для которых торговая деятельность не является основной;
·физическими лицами, осуществляющими продажу товаров на вещевых, смешанных и продовольственных рынках.
Этим же документом устанавливалось, что в силу организационно-практических причин в состав розничного товарооборота включается также продажа продовольственных товаров отдельным юридическим лицам социального назначения (больницам, детским учреждениям, домам инвалидов, престарелых и т.п.) по безналичному расчету из розничной торговой сети, мелкооптовых баз, сети общественного питания для организации питания обслуживаемых ими контингентов населения.
Кроме того, в розничный товарооборот включается продажа товаров юридическим лицам, их обособленным подразделениям за наличный расчет.
Ранее включаемая в розничный товарооборот продажа по безналичному расчету непродовольственных товаров юридическим лицам, их обособленным подразделениям для собственных нужд считается оптовой продажей и в объеме розничного
товарооборота не учитывается.
Таким образом, мелкооптовая торговля за наличный расчет приравнивается к розничной, а продажа товаров (независимо от целей приобретения) юридическим лицам по безналичному расчету (за исключением перечисленных) признается оптовой.
Однако не следует забывать, что вопрос методологии и критериев разграничения сфер оптовой и розничной торговли для применения в системе налогообложения в связи с систематизацией сфер экономики по общероссийским классификаторам не входит в
компетенцию Госкомстата России (см. письмо Госкомстата РФ от 8 ноября 1995 года №17-1-17/1947)34.
Итак, согласно положениям указанных нормативных актов оптовая торговля представляет собой продажу товара юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям для последующей перепродажи или производства.
По такому основанию, как форма расчетов (безналичный, наличный), грань перехода оптовой торговли в розничную весьма подвижна. Законодательные органы пытаются ее закрепить, для чего, в частности, устанавливаются предельные размеры расчетов наличными деньгами между юридическими лицами.
Кроме того, Государственной программой перехода Российской Федерации на
34 СПС “Гарант”.