- •Глава I. Период обычного права
- •Глава II. Период законодательного права
- •Глава III. Внеевропейские правовые системы
- •Глава 1. Структура и понятия
- •Глава II. Понятие нормы права
- •Глава I. Закон
- •Глава II. Обычаи
- •Глава III. Судебная практика
- •Глава IV. Доктрина
- •Глава V. Общие принципы
- •Глава I. Традиционное право
- •Глава II. Марксизм-ленинизм
- •Глава III. Новый строй
- •§ 1. От буржуазного государства
- •§ 2. От социалистического государства к коммунистическому обществу
- •§ 1. Значение принципа законности
- •§ 2. Гарантии принципа законности
- •Глава I. Закон
- •Глава II. Судебная практика
- •§ 1. Судебная организация
- •§ 2. Несудебное разбирательство споров
- •§ 3. Роль судебной практики
- •Глава III. Обычай и правила социалистического общежития
- •Глава IV. Доктрина
- •Глава I. Система права
- •Глава II. Правовые понятия
- •Глава 1. История английского права
- •Глава II. Структура английского права
- •§ 1. Общее право и право справедливости
- •§ 2. Доверительная собственность
- •§ 3. Процессуальное право и нормы материального права
- •Глава III источники английского права
- •§ 1. Английское судоустройство
- •§ 2. Правило прецедента
- •Глава 1. История права сша
- •Глава II. Структура права сша
- •Глава 111. Источники права сша
- •§ 1. Судебная система
- •§ 2. Американские юристы
- •§ 3. Правило star decisis
- •Глава I. Неизменная основа мусульманского права
- •Глава 11. Приспособление мусульманского права к современному обществу
- •Глава III. Право мусульманских стран
- •Глава I. Право индусской общины
- •Глава II. Национальное право индии
- •Глава I. Китайское право
- •Глава II. Японское право
- •Глава 1. Обычноправовая основа
- •Глава II. Колониальный период
- •Глава III. Независимые государства
Глава III. Внеевропейские правовые системы
Колонизация крупных заморских территорий повлекла за собой
распространение вне Европы романо-германского права. Форма кодификации,
принятая в XIX и XX веках, благоприятствовала этой экспансии во многие
другие страны.
56. Америка. Испанские, португальские, французские и голландские
колонии в Америке, созданные в странах, практически необитаемых, или в
странах, где местная цивилизация была обречена на исчезновение, естественно
восприняли характерные правовые понятия романо-германской семьи. Сначала
повсюду, кроме городов и некоторых центров, применялось весьма примитивное
право, что было связано с подчиненным положением стран и отсутствием
юристов. По мере развития Америки право, применяемое практикой стало
сближаться с правом ученых: с доктринальным правом, преподававшимся в
университетах Америки' и метрополии, затем с правом, инкорпорированным в
кодексах, составленных по европейскому образцу. Вопрос об отказе от этой
традиции никогда не стоял. Речь шла лишь о том, в какой мере особые условия
Америки, очень отличающиеся от европейских, должны привести и практически
привели к признанию или приданию известной оригинальности правовым системам
Америки по сравнению с европейскими системами, входящими в романо-германскую
правовую семью. В Мексике, Перу, Гватемале сохранился своеобразный аграрный
режим индийских общин. Лицо, которое, по нашим теоретическим представлениям,
является собственником земли, в действительности может быть не таковым, а
лишь представителем общины, за счет и в интересах которой оно должно в
соответствии с обычаем использовать землю. Жизнь на Гаити во многих сферах
протекала в соответствии с обычаями, которые просто-напросто игнорировали
формально действующее "ученое" право страны .
С другой стороны, возник вопрос относительно некоторых территорий
Америки, которые некогда находились под испанским или французским
господством, а сейчас входят в состав стран, где преобладает англосаксонское
право, или стран, которые находятся под политическим влиянием страны этого
права. Может ли при подобных обстоятельствах сохраниться традиционная
принадлежность к романо-германской правовой семье? Отрицательный ответ на
этот вопрос должен быть дан относительно бывшей Французской Луизианы (за
исключением современного штата Луизианы -- бывшей территории Нового Орлеана,
расположенной в устье Миссисипи). Бывшие испанские владения, ставшие сегодня
штатами США (Флорида, Калифорния, Нью-Мексико, Аризона, Техас и др.), смогли
сохранить лишь некоторые институты бывшего колониального права, и в наши дни
они также стали странами англосаксонского права. Напротив, штат Луизиана,
провинция Квебек, а также Пуэрто-Рико и сейчас остались верными традиции:
здесь действует смешанное право, сохранившее в известной степени свою
принадлежность к романо-германской правовой семье.
57. Африка и Мадагаскар. В результате колонизации романо-германская
правовая семья получила распространение также в Черной Африке и на
Мадагаскаре. В этих странах не существовало сколько-нибудь развитой системы
права, появлению которой препятствовали традиционные структуры. Само понятие
права было привнесено туда колониальными державами. Государства, бывшие
ранее колониями Франции, Бельгии, испанские и португальские владения вошли,
таким образом, в состав франко-германской правовой семьи. Остров Маврикий и
Сейшельские острова также в силу исторических причин принадлежат к этой
семье, несмотря на то, что они входят в британское Содружество. Лишь будущая
эволюция позволит нам установить, составляют ли правовые системы Черной
Африки одну или несколько автономных групп внутри романо-германской правовой
семьи.
Страны, входившие в состав Южно-Африканского Союза до их захвата
Англией, находясь под голландским господством, принадлежали к
романо-германской правовой семье. Однако романо-голландское право при
англичанах пришло в упадок. Под английским влиянием были осуществлены
изменения, которые позволяют считать сегодня право Южной Африки смешанным
правом.
Северная Африка также принадлежит к романо-германской правовой семье,
так как различные страны Северной Африки восприняли французские или
итальянские законы в результате колонизации или под политическим и
культурным влиянием Франции. Однако важную роль в этих странах продолжает
играть мусульманское право.
58. Азия и Индонезия. Романо-германская правовая семья нашла
приверженцев в совершенно различных районах Азии. Турция с эпохи Танзимата,
начавшейся в 1839 году, для модернизации своего права использовала в
качестве образца европейские кодексы. Она сохраняла верность мусульманской
традиции в праве до войны 1914 года, но затем отказалась от нее. С тех пор
она полностью принадлежит к романо-германской правовой семье. Что касается
арабских государств, возникших на Ближнем Востоке вследствие распада
Оттоманской империи в 1918 году, то их эволюция напоминает скорее эволюцию
Египта. Они сохранили и усилили с 1918 года юридические связи с Францией,
оставленные им в наследство Оттоманской империей и соответствовавшие их
собственным наклонностям. Однако они не полностью секуляризировали свое
право, как это сделала Турция, и в этих странах в отношении их граждан,
исповедующих мусульманскую религию, широко действует мусульманское право.
Особый случай представляет Израиль; в тот период, когда Палестина являлась
английской подмандатной территорией, влияние общего права в значительной
степени вытеснило здесь влияние ранее действовавшего франко-оттоманского
права. Аналогичное положение было в Ираке и Иордании, но отмена британского
мандата повлекла за собой восстановление романо-германской концепции права.
Аравийский полуостров ранее вовсе не испытывал романо-германского
влияния. Формы его будущей модернизации пока неясны: трудно сказать, будет
ли здесь преобладающим английское и американское экономическое влияние,
столь сильное в Саудовской Аравии и различных эмиратах Персидского залива,
или же более тесные связи с арабским миром ориентируют право этих стран на
присоединение, хотя бы частичное, к романо-германской правовой семье. Не
исключена также возможность присоединения права этих стран к
социалистическим образцам (например, Народно-Демократическая Республика
Йемен).
Иран, создавший кодификацию по французскому образцу, находился в таком
же положении, что и Египет, Сирия или Ирак. Здесь до "исламской революции"
существовало смешанное право, наполовину романо-германское, наполовину
основанное на исламе.
На другом конце Азии романо-германская семья имела лишь временный успех
в Китае до установления нового строя. Таково же положение во Вьетнаме и в
Северной Корее. Тесные связи с романо-германской правовой семьей характерны
для Японии, Тайваня, Южной Кореи.
Испанская колонизация привела к включению Филиппин в романо-германскую
правовую семью. Однако пятьдесят лет американской оккупации привнесли новые
элементы в филиппинское право и сделали его смешанным.
Право Цейлона -- Шри-Ланки -- также можно рассматривать как смешанное.
Индонезия, колонизированная голландцами, принадлежала в известной
степени к романо-германской правовой семье. Однако концепции
романо-германской правовой семьи сочетаются здесь с мусульманским правом и с
обычным правом (адатом); поэтому и эту систему права можно считать
смешанной.
Раздел второй СТРУКТУРА ПРАВА
59. План. Правовые системы романо-германской семьи по содержанию
существенно отличаются друг от друга, и особенно их публичное право, что
связано с различиями в политической ориентации и степени централизации.
Некоторые отрасли частного права также отражают разные подходы или уровни
развития. При всех этих расхождениях материально-правовых норм правовые
системы, которые мы рассматриваем, благодаря их структуре могут быть
сближены и объединены в одну семью.
Чтобы убедиться в правильности этого утверждения, следует, во-первых,
обратиться к категориям, в соответствии с которыми систематизированы нормы
права, и, во-вторых, изучить первичный элемент этих систем, то есть норму
права, которая повсюду понимается одинаково.