Виды юридических лиц.
Главный признак корпорации – объединение имущества для общих (совместных) целей. А те, кто имущество объединил – начинают им управлять, делят убытки, создают органы управления и так далее.
Унитарных юр. лиц очень немного – как правило, это вообще фонды (в том числе и благотворительные). У нас до сих пор существуют предприятия и учреждения, которые не собственники своего имущества (собственником является гос-во).
1980 (1982) г. – директива Евросоюза о компаниях одного лица – их признали и предоставили возможность создавать компанию из одного лица, причем этим одним лицом может быть не только физическое лицо, но и гос-во со 100% пакетом акций. Акционерное общество со 100% участием гос-ва – это компания одного лица. Это вовсе не государственная компания. По долгам этой компании, полностью контролируемой гос-вом, гос-во не будет отвечать ни одной копейкой, даже если компания обанкротится, а отвечать по долгам будет сама компания тем имуществом, которое у него есть.
К личному имуществу (имуществу гос-ва в данном случае) доступ будет закрыт, есть специальное обособленное имущ-во компании, с которого можно взыскать по долгам.
Какая разница между унитарной организацией (полностью контролируемая гос-вом) и компания одного лица (со 100% участием гос-ва). И там один субъект, и тут один учредитель. А разница очень существенная:
Если речь идет о компании одного лица, то это лицо руководит этой компанией по правилам о корпорации – лицо оформляет распоряжения как распоряжения единственного участника этого общества. Это лицо может принять других участников в это лицо – это будет означать, что новые участники внесут долю в уставной капитал – они будут претендовать на долю в доходах и долю в убытках.
Унитарная организация раскрыться не может никогда, даже по решению учредителя. Ей, чтобы получить дополнительное имущество, нужно идти к учредителю, гос-ву, и просить дополнительное финансирование.
Применительно к юр. лицам действуют 2 принципа –
Перечень видов юр. лиц должен быть установлен строго в законе и только в нем. Только в той форме, которую предусматривает закон. Иначе могут создать такую контору, где не понятно, кто руководит, кто по долгам отвечает и т. д. Всё это ведет в ГП к злоупотреблениям (когда создают что-то непонятное).
Принцип numerous clausus – перечень, исчерпывающий законом. Можно делать только то, что предусмотрено законом – в целях охраны интересов других участников гражданского оборота.
В нормальных правопорядках 6-7 (в пределах 10) видов юр. лиц, а унитарных – пару штук. Юр. лицо – способ уменьшения ответственности (потому он нужен только в ГП, он не нужен в публичном праве) – Е. А. Суханов.
e V – в Германии – зарегистрированный союз (отдельный вид юр. лица), чья содержательная деятельность может не являться гражданско-правовой – но они могут участвовать в гражданском обороте при условии регистрации в реестре. А чем они занимаются – это не вопрос ГП. Тогда не надо требовать создания юр. лиц.
Ст. 50 – перечень некоммерческих организаций: отдельный вид юр. лиц – адвокатские образования, которые могут быть в форме адвокатских объединений, палат и бюро. Ничего принципиального для ГП это не принесло. Так же нотариальные палаты добились того, чтобы их упомянули в ГК РФ.
У немцев виды юр. лица укладываются в 1 конструкцию (см. выше), а у нас их свыше 30.
У нас избыток некоммерческих организаций – нам не нужно столько. У немцев же порядок состоит в том, что для некоммерческих организаций достаточно двух или трех форм – союз (ассоциация, объединение). Ст. 50 – общественные организации – там, где физические лица (граждане) – политические партии, профсоюзы. Ассоциации и союзы – там, где могут быть и граждане, и юр. лица в любых сочетаниях – торгово-промышленные палаты. Разница между ними только по субъектам. И есть унитарные фонды или же учреждения, которые не являются собственниками своего имущества.
Какая разница между учреждением и фондом? Разница состоит в том, что когда создается фонд, ему учредитель дает деньги (не собирает их с людей, а сам непосредственно это делает), а при создании учреждения – учредитель дает деньги, имущество и продолжает руководить деятельностью этого некоммерческого юр. лица (гимназией и т. п.). Автономная некоммерческая организация – вот это и есть учреждение в таком смысле. Членства нет, а те, кто его создал – остаются и руководят деятельностью в качестве учредителей, совета директоров и так далее. Больше никакой разницы нет между учреждением и фондом.
Статья о фонде – попечительский совет и высший орган фонда. А высшие органы обычно создаются в корпорациях. Что такое высший орган фонда и где собирается? Нормы о фондах распространяются на акционерные общества (а именно негосударственные пенсионные фонды) – вот это и есть противоречия. Автономная некоммерческая организация – тоже с ней есть проблемы (когда лицо одновременно и директор, и учредитель – или же это разные лица?). Учредители – это те, кто учредил юр. лицо – вписал в реестр и всё. Далее они становятся либо акционерами, либо вообще никем.
Нужны два вида юр. лиц – потребительские кооперативы и товарищества собственников недвижимости (Крашенинников предложил эту идею (про товарищества с. н.)). Их прообразом были товарищества собственников жилья.
Долевая собственность – делится не вещь, а право. Право вещь делится по долям (в нормальном правопорядке).
Коммерческие корпорации: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества и производственные кооперативы, крестьянские и фермерские хозяйства и хозяйственные партнерства, последние 2 – результат недоразумения, и не все крестьянские хозяйства являются юр. лицами.
У нас где-то 5 млн. зарегистрированных юр. лиц, из которых 180000 акционерные общества, 3.5 млн – Общества с ограниченной ответственностью, где-то 30000 производственных кооперативов.
Наиболее распространенные в обороте – ООО. Однако из этих 3.5 млн. ООО минимум миллион, а то и полтора – пустышки – недействующие юр. лица, зарегистрированные для одного или не одного небольшого мошенничества, потом они становятся недействующими, ничего не делают, а в реестре числятся.
Хозяйственных товариществ сейчас меньше 800. Товарищества хозяйственные и торговые товарищества (так они называются) – это самый древний вид юр. лиц – с них все и пошло, объединения купцов и так далее. У нас полные товарищества и товарищества на вере появились в конце 19 века.
Товарищества у нас юр. лица, потому что у нас не было отрасли торгового права как такового, потому что не было никаких привилегий у купцов. Смысл товарищества в том, что участники товарищества, объединяя некоторое имущество, начинают по долгам этого товарищества отвечать всем своим имуществом, если имущества товарищества не хватит. Действия любого из участников признаются действиями самого товарищества.
Ответственность по долгам совместная – из этого следует, что сделку может совершить один участник, а отвечать будет другой (или же другие) участник (и). Продолжают отвечать личным имуществом по долгам. Вопрос заключается в том, кто вообще в такое товарищество пойдет? А туда пойдут близкие родственники, всю жизнь это была форма семейного предпринимательства. Кондитерская фирма «Абрикосов и сыновья» и проч.
Это исторически была форма семейного бизнеса. Требование к фирменному наименованию – должно содержать имя всех или некоторых (состоятельных фактически) участников товарищества. По долгам будут платить всем имуществом, вплоть до банкротства.
Вопрос: зачем отвечать всем имуществом, если можно создать ООО? Ответ прост: - ООО возникли только в 20-е гг. прошлого века. Нормальный законодатель естественно поощряет участие лиц, которые предполагают полную ответственность, поэтому в европейском и англо-американском праве есть товарищества. Partnership в Англии, США, но партнерства не являются юр. лицами.
А в Европе – полу-юридические лица со льготами: налоговыми (а в РФ налоговые органы берут со всех и по максимуму) – там налоги либо вообще не собираются, либо по минимуму, никакого уставного минимального капитала не нужно, минимально простая, элементарная структура управления – ни совета директоров, ни общего собрания – действия любого участника товарищества считаются действиями самого товарищества.
Поскольку у нас налоговых льгот нет, то и товариществ тоже относительно мало.
Полный товарищ может быть и ООО, а не только физ. лицо, которое будет отвечать всем – тем минимальным уставным капиталом, которое у него есть.
Коммандитное товарищество (товарищество на вере) – там есть несколько участников с полной ответственностью или же один такой участник (полный товарищ (в значении солидный)) и коммандитисты-вкладчики, которые вносят имущество и ждут получения доходов. Коммандитистов этих не надо собирать на общее собрание, они не выполняют никаких активных действий и по факту рискуют только внесёнными вкладами.
В Швейцарии написано, что коммандитистами могут быть только физическими лицами (только в этой стране есть такое положение). В ГК РФ записано, что количество вкладчиков – коммандитистов (товарищей на вере) – не может быть больше 20.
Если брать Европу, до половины участников предпринимательской деятельности – товарищества, а в США – 90% всех участников предпринимательской деятельности – solo proprietas и partnerships. В странах, где нормальная налоговая система, предприниматели используют активно форму товариществ.
У нас в гораздо большей мере развиты хозяйственные общества – акционерные общества.
Первые в классическом виде акционерные общества закрепили во Французском торговом кодексе – 1807 г. – кодексе Наполеона code de commerce. Акционерные общества -– societe anonim. По французским взглядам, акционерные общества – форма крупного бизнеса, связанная с тем, что среди множества мелких вкладчиков собираются огромные деньги, которые сами ни в каком бизнесе не участвуют – у них задача одна: что-то получить на свой вклад, поэтому они с удовольствием вручают деньги тем, кто обещают им на этом заработать.
В этом и заключается опасность. Юр. лицо само по себе опасно для оборота – т.к создатель юр. лица ограничивает свою ответственность обособленным имуществом. А в акционерном обществе у тех, кто собрал огромный капитал, появляется желание использовать эти средства не в интересах вкладчиков.
В корпоративном, акционерном праве – задача защиты интересов мелких вкладчиков.
Как привлекать частные деньги? Ответ на него дает акционерное общество – оно собирает понемножку, но с очень многих лиц. Вопрос заключается в том, как заинтересовать вкладчиков – через рекламу.
Поскольку есть много мелких вкладчиков, в структуре управления возникает главный орган – общее собрание. Практика: при желании людей можно уговорить на что угодно. Общее собрание – высший орган всякой корпорации. Вкладчики получают контроль, но очень условный, некоторые вопросы должны решаться на общем собрании.
Исключительная компетенция общего собрания –
Вопросы реорганизации и ликвидации этого юр. лица.
Вопросы утверждения годового баланса.
Вопросы отчетности.
Поскольку предприниматели понимают, что это фактически формальность, в нашем корпоративном праве стремятся сузить компетенцию общего собрания, в идеале хотят рассматривать вкладчиков как коммандитисты. Но в акционерном обществе никто не несет полную ответственность.
По единогласному решению общего собрания они могут передать право принимать решение коллегиальному органу управления (директорам, которые формально были избраны ими же сами). Запись об единогласии все всегда рушит – «из 100 человек всегда найдется хоть один, который начнет сомневаться». А коллегиальный орган может передать часть своей компетенции единоличному органу – а хорошо ли это в плане защиты интересов менеритариев (вкладчиков мелких)?
Отсюда появляются некоторые формы защиты, помимо исключительной компетенции общего собрания. Только некоторые текущие вопросы решает единоличный орган, а некоторые – коллегиальный.
До первой русской революции создать акционерное общество в России можно было только по личному разрешению государя императора. До революции в России было меньше 1000 акционерных обществ. После первой революции появился Думский комитет, наметки на демократию. Но акционерное общество все равно было затруднительно создать.
А. Ф. Керенский – при нем за 7 месяцев с марта 1917 по октябрь 1917 г 5000 акционерных обществ было создано.
Положение РСФСР об акционерных обществах (в 90-ые гг.) – «свобода, собирайте деньги, регистрируйтесь». «Нефтьалмазинвест» - продали все 100% имитированных ими акций, а те, кто купил их акции, оказались обманутыми.
Акционерное законодательство должно быть все подчинено решению этих задач – защите менеретариев и защите кредиторов. Вопросы созыва общего собрания, извещение о нем, голосование, типы акций – посм. проблематику.
Закрытые акционерные общества. Немцы придумали в конце 19 века коллегиальный орган – наблюдательный совет. Поскольку мелких акционеров ничего не интересует, кроме дивидендов, и на общее собрание они не всегда ходят, поэтому надо как-то ограничивать исполнительные органы, а как? Есть крупные акционеры, которым не безразлично, как их деньгами распоряжаются – значит надо из них создать постоянно действующий контрольный орган – и они его назвали наблюдательным советом – орган акционеров, контролирующий исполнительные органы.
Теория – вверху общее собрание, под ним исполнительные органы, а между ними вклинивается наблюдательный совет. На практике все наоборот (позиция исполнительных органов и общего собрания меняется).
У нас 2 типа – одни акционерные общества создавались классическим путем – путем сбора имущества мелких вкладчиков, а другие – путем приватизации – раздачи имущества определенным вкладчикам. Акционерное общество – форма крупного бизнеса, основанная на огромном капитале, собранном со множества лиц. Смысл такой, что эти лица не просто вносят туда деньги, а они взамен получают ценную бумагу – акцию, которую они могут продать – причем продать на бирже неизвестным им лицам и что-то от этого получить – в этом важнейшая черта акционерного общества.
Акционерные общества созданы под биржевую торговлю. Они не случайно называются анонимными обществами (SA). Обязательная публикация размера уставного капитала АО – Французский торговый кодекс 1807. Понятно, почему за французами никто не пошел.
У АО универсальная правоспособность. Капитал может из одной сферы переходить в другую. Из нефтяной отрасли переходим в металлургию, продаем акции в одной сфере, покупаем в другой. Это удобная конструкция для использования капитала, но есть опасность, которую нужно нивелировать. 1892 г. минюст Германии – закон об обществах с ограниченной ответственностью. В подавляющем большинстве конструкций искусственным образом придуманы для потребностей мелкого и среднего бизнеса ООО – меньше участников, меньше капитал, на биржу их не пустят, а поэтому у них не акции, а доли участия, которые на бирже не возьмут, тут сохранились пережитки товарищества – чужих не пускают. Никакого преимущественного права покупки акций по континентальному воззрению быть не может. Нельзя рассчитывать на налоговые льготы, но с них требуется минимальный уставный капитал – в ООО меньше, в АО он больше. Должны быть определенные органы с конкретной компетенцией – исполнительные органы, наблюдательный совет и общее собрание.
Мы пошли по американскому пути под давлением наших экономистов. Share (stock) – и акции, и доли. Public limited company by-share (PLC) – крупные компании (порядка 10000), акции которых котируются на бирже, здесь махинации не возможны, поэтому подробно регулируются правом отношения этих корпораций. Private limited company by-share (LTD) – компания, акции которой не выходят на биржу. Внутренняя структура компаний там, и там одинаковая. Совет директоров есть и там, и тут. Прибыль зависит от деятельности совета директоров.
А наши экономисты посчитали, что PLC = АО, а LTD = ООО. Closed corporations (LTD) – в том смысле, что они никого к себе не пустят и есть преимущественное право покупки. А PLC – могут переходить из одной сферы в другую по решению комиссии ценных бумаг. Эта схема хорошая при условиях работы комиссии по рынку ценных бумаг.
В LTD – доли участия, которые никогда ни на какой бирже котироваться не могут (!). Важно учитывать в правовых реалиях РФ. PLC не равно АО, а LTD не равно ООО. Share = лучше переводить как «пай», потому что это нейтральное слово.
Между ООО и АО есть еще у нас некоторые различия. Сначала у нас были открытые и закрытые АО – это разновидность публичных и непубличных АО. (При наличии ООО, ЗАО – провальная конструкция). Для мелкого и среднего бизнеса ООО достаточно, а для крупного бизнеса зачем открытые и закрытые АО. ЗАО убрали, а взамен этого ввели публичные и непубличные, и статус непубличных распространили на ООО. Спрашивается, зачем нашим ООО статус непубличных? Они ни при каком варианте не могут стать обществами, которые выходят на биржу и торгуют своими долями, им надо стать прежде всего АО и только потом выходить на биржу – это сложная процедура. На биржу ООО никто не впустит.
У нас АО публичные и непубличные, и ООО тоже публичные и непубличные. Это бессмысленно, это всем понятно.
Выход из ООО, например, где 3 участника, лица, у которого доля 1/3 – есть понятие чистых активов – при выходе лицо получает долю не во всем имуществе, а в чистых активах (учитываются долги).
А из АО как уйти, имея пакет акций, который надоел? Только продав или передав кому-то свой пакет акций. Принципиальное отличие АО от ООО – АО раз сформировав капитал его не утратит, если даже все разбегутся.
В РФ – акционерные общества, созданные в результате приватизации – у них своеобразный статус – они ничего не собирали, им все подарило гос-во. АО и ООО имеют разницу в правовом положении, но наши люди ее не воспринимают и не принимают.
Вот, например, крупная нефтяная компания, где директор имеет 85% акций. Почему это не ООО? Оно же создалось в результате приватизации. А дело в том, что это просто звучит красиво. Хотя он может спокойно быть ООО. Нет экономического смысла этой конструкции.
В РФ банки могут существовать в форме хозяйственных обществ – и в форме ООО, и в форме АО.
Кооперативы – формально считается, что родиной кооперативов является Англия. В современном американском и английском праве не существует кооперативов. Минэкономразвития не интересует статус кооперативов, хотя их несколько десятков тысяч в реестре. 1986 – закон о кооперации – установка на то, что у нас все должно было быть кооперативное (это крайность). Кооперативы известны давно уже в России под названием артель.
Это особая форма, связана с тем, что кооператив или артель предполагает занятие предпринимательской деятельностью не предпринимателями, а теми, кто участвует личным трудом в деятельности кооператива. Предполагалось ранее, что личным физическим трудом, а сейчас допускаются всякого рода бухгалтеры и т. п. Райфайзенбанк – кооператив. Большая часть Швейцарских банков – кооперативы.
Производственный кооператив предполагает личное трудовое участие (1), право голоса и доходов делится поровну (2) – принцип голосования по головам, прибыль делится независимо от трудового вклада в общее дело. (3) производственный кооператив в условиях крупной рыночной экономики большой прибыли, естественно не получит, поэтому надо как-то помогать им. В кооперативе могут участвовать пенсионеры, врачи, учителя.
В Европе за помощь кооперативам есть определенные льготы, в том числе и налоговые. Финансовые участники появляются в кооперативах. Кооперативы делятся на производственные и потребительские по следующему принципу – производственные занимаются предпринимательской деятельностью и оказывают услуги любым лицам, а потребительские – оказывают услуги, но только своим участникам – жилищный кооператив и т. п.
«Потребительская кооперация» (название организации) – несмотря на свое название она не потребительская, а производственная. Часть полученной прибыли она делит между своими членами.